漫江碧透，百舸爭(zhēng)流，用于湖南長(zhǎng)沙，真是再適當(dāng)不過(guò)。最近幾年，令我們眼花繚亂的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)案，主角三一重工和中聯(lián)重科，就出于長(zhǎng)沙，而今天，一個(gè)毛絨絨的快速成長(zhǎng)的工程機(jī)械公司――山河智能裝備股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“山河智能”），以極度夸張的舞姿再次引動(dòng)我們的視線(xiàn)。 山河智能掌門(mén)人，何清華，另外一個(gè)身份是某高校的博士生導(dǎo)師。 一、禍起蕭墻
2012年，何清華引進(jìn)李偉杰，后合作不愉，欲將其辭退，由此引出來(lái)一場(chǎng)勞資糾紛，在期間，此人向其律師提供了一些會(huì)議的機(jī)密錄音材料。錄音人物包括何清華、證監(jiān)局官員、保薦代表人等。內(nèi)容涉及：擬送發(fā)審委委員每人5萬(wàn)、增發(fā)、關(guān)聯(lián)交易、利益輸送等敏感問(wèn)題。 二、核心問(wèn)題 2008年－2012年期間，山河智能向和昌機(jī)械制造有限公司（下稱(chēng)“和昌機(jī)械”）采購(gòu)金額達(dá)18億元之多，如此天量的交易是否屬于關(guān)聯(lián)交易呢？ 和昌機(jī)械的主要股東和管理人員為雷鳴，其系何清華的“外甥女婿”。 山河智能與和昌機(jī)械并無(wú)股權(quán)投資關(guān)系，能否以“外甥女婿”作為“關(guān)聯(lián)自然人”來(lái)確定兩家公司的關(guān)聯(lián)關(guān)系呢？ 三、何清華觀(guān)點(diǎn)
證監(jiān)會(huì)規(guī)定：上市公司對(duì)關(guān)聯(lián)自然人的認(rèn)定，其中一條為上市公司董事等關(guān)系密切的家庭成員，包括“配偶、父母、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年滿(mǎn)18周歲的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母”；同時(shí)，證監(jiān)會(huì)還會(huì)根據(jù)“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則，認(rèn)定其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能造成上市公司對(duì)其利益傾斜的自然人。 顯然，上述關(guān)聯(lián)方中并不包括“外甥女婿”。因此，何清華認(rèn)為，上述關(guān)聯(lián)自然人不包括“外甥女婿”，所以?xún)杉夜静粯?gòu)成關(guān)聯(lián)方，發(fā)生的交易也就非關(guān)聯(lián)交易。 四、我的觀(guān)點(diǎn)
作為獨(dú)立的專(zhuān)業(yè)人士，如何判斷是否是關(guān)聯(lián)方呢？在該案例中，有哪些可能構(gòu)成“實(shí)質(zhì)重于形式”的跡象呢？在相關(guān)報(bào)道中，我們看到下述異常情形：
1.和昌機(jī)械的人員受何清華管控。何清華作為山河智能的掌舵人，其引進(jìn)的人才，卻與和昌機(jī)械簽署勞動(dòng)合同，而在該勞動(dòng)合同上顯示了“何清華”的簽名。
2.和昌機(jī)械的資金受何清華管控。和昌機(jī)械的投資和資金管理，由何清華批示“盡快實(shí)施，并在實(shí)施過(guò)程中逐步完善”。 3.和昌機(jī)械所有的銷(xiāo)售收入都來(lái)自于山河智能。和昌機(jī)械在其公開(kāi)招聘中有如下描述：“湖南和昌機(jī)械制造有限公司是一家專(zhuān)注于為全球最大的樁工機(jī)械制造商湖南山河智能機(jī)械股份有限公司提供專(zhuān)業(yè)配套產(chǎn)品的生產(chǎn)企業(yè)，主營(yíng)樁機(jī)、旋挖鉆機(jī)、叉車(chē)、挖機(jī)等工程機(jī)械的零部件，現(xiàn)有員工900多人，年產(chǎn)值5億元” 根據(jù)上述跡象，我們可以看出，何清華對(duì)和昌機(jī)械的“金融資產(chǎn)管理”、“所有銷(xiāo)售業(yè)務(wù)”、“人才的引進(jìn)”具有控制性權(quán)力。 2014年修訂的第33號(hào)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則－合并報(bào)表中表述的“控制”的定義：
控制，是指投資方擁有對(duì)被投資方的權(quán)力，通過(guò)參與被投資方的相關(guān)活動(dòng)而享有可變回報(bào)，并且有能力運(yùn)用對(duì)被投資方的權(quán)力影響其回報(bào)金額。 本準(zhǔn)則所稱(chēng)相關(guān)活動(dòng)，是指對(duì)被投資方的回報(bào)產(chǎn)生重大影響的活動(dòng)。被投資方的相關(guān)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況進(jìn)行判斷，通常包括商品或勞務(wù)的銷(xiāo)售和購(gòu)買(mǎi)、金融資產(chǎn)的管理、資產(chǎn)的購(gòu)買(mǎi)和處置、研究與開(kāi)發(fā)活動(dòng)以及融資活動(dòng)等。 第十條兩個(gè)或兩個(gè)以上投資方分別享有能夠單方面主導(dǎo)被投資方不同相關(guān)活動(dòng)的現(xiàn)時(shí)權(quán)利的，能夠主導(dǎo)對(duì)被投資方回報(bào)產(chǎn)生最重大影響的活動(dòng)的一方擁有對(duì)被投資方的權(quán)力。 2006年會(huì)計(jì)準(zhǔn)則中“控制”的定義：
控制，是指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲取利益。 由于何清華能夠控制和昌機(jī)械的銷(xiāo)售收入、金融資產(chǎn)的管理、人才的引進(jìn)，而且可以通過(guò)平衡山河智能與和昌機(jī)械之間的交易定價(jià)，來(lái)實(shí)現(xiàn)和昌機(jī)械對(duì)其回報(bào)的金額，因此，從我這個(gè)不相干的專(zhuān)業(yè)人士來(lái)看，何清華成為和昌機(jī)械的實(shí)質(zhì)控制人。 根據(jù)企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)－關(guān)聯(lián)方披露的規(guī)定：第三條……兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。 根據(jù)上述規(guī)定，同受何清華控制的公司之間構(gòu)成了關(guān)聯(lián)方。因此，即便不存在“外甥女婿”的自然人關(guān)系下，按會(huì)計(jì)準(zhǔn)則判斷，和昌機(jī)械也是山河智能的關(guān)聯(lián)方，雙方之間發(fā)生的交易應(yīng)作為關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行披露。 |
