由中華全國律師協(xié)會、中國注冊稅務師協(xié)會聯(lián)合主辦的“2014中國稅法論壇暨第三屆中國稅務律師和注冊稅務師論壇”12月27日在北京隆重舉行，本屆論壇以“全面推進依法治國·稅收征管法修訂·開啟稅法服務的新時代”為主題。
大成律師事務所合伙人段愛群在本次論壇上發(fā)言，他表示，從學術上講，41號文關于債的方面的稅務處理，和優(yōu)先股里的債類的稅務處理應該是要對接和接通的。
以下為發(fā)言實錄：
謝謝各位，謝謝華稅律師事務所，先介紹一下，我是大成律師事務所的律師，高級合伙人，我的目的和目標興趣就是能從法律的角度探討和研究財稅，能從財稅的角度思考法律的完善和應有的路徑選擇。
我今天給大家演講的題目是把我在工作當中做到的一個項目，現(xiàn)在的銀行優(yōu)先股等創(chuàng)新金融工具權益型工具和這類性質的會計區(qū)分與稅收處理的制度安排和政策建議，相應的安排過程中，怎樣能從法律、會計、稅收的角度進行交叉思考，這是我把這個問題提出的一個背景和一個依據。
這個問題的提出，是國務院頒發(fā)了優(yōu)先股的規(guī)定，我們財政部在2013年頒布了財會13號文，對優(yōu)先股可以做會計上的區(qū)分，有一個權益類的優(yōu)先股和債類的優(yōu)先股。因為13號文規(guī)定將來金融工具是股還是債，不取決于你的名稱，也不取決于監(jiān)管部門對你的監(jiān)管，取決于金融工具的條款實質性的判斷到底是股還是債。
接下來從優(yōu)先股來說，非金融就有優(yōu)先股和權益類的債類的，相關的企業(yè)在發(fā)行和選擇金融工具的時候，有他的交易目的，包括本身企業(yè)的需要，風險規(guī)避方面的考慮。另外一方面，是稅的這塊，你一旦確定為會計類的或債類的優(yōu)先股的話，你能不能享受債的稅收待遇。我們國家稅務總局曾經發(fā)了一個41號文，講了一個混合型投資的問題，講到股和債的問題，優(yōu)先股在既有的國務院的規(guī)定里有一個特征，是一個表決權受到限制的，但是在兩個方面是有優(yōu)先，優(yōu)先分配利潤，優(yōu)先分配利潤財產。決策管理權上受到限制，限制在那里？沒有限制又是那些？沒有限制是兩類，一個類別是表決權，修改公司的章程，增資擴股，以及涉及到優(yōu)先股發(fā)行的方案，除了一般股東三個代表通過以外，還有優(yōu)先股股東通過才OK。一類是恢復性表決權，如果說優(yōu)先股連續(xù)兩年或累計三年發(fā)行人沒有給優(yōu)先股股東支付股息的話，這個時候優(yōu)先股恢復到普通股的股東權益行使相應的權益，這是兩個特點。
無論是權益類的優(yōu)先股還是債類的優(yōu)先股，法律和相關的規(guī)定，對優(yōu)先股的兩個法律特征的規(guī)定是既定的，如果你是債類的優(yōu)先股，按照13號文就是有兩個原則進行適用，一個是固定支付，如果是債類到了固定期限支付固定的股息，到了固定期限回購，這個回購權應該是在投資人的地方，如果是在發(fā)行人地方，就不是一個固定。還有一個固定，固定換固定。
在債類優(yōu)先股和權益類優(yōu)先股是一個混合型的，提出一個問題，固定換固定，優(yōu)先股的話，現(xiàn)在是權益類的，如果銀行的資本重組率下降，銀行是有權利強制性把優(yōu)先股轉為普通股，按照什么樣的價格來轉，涉及固定換固定的問題。
如果發(fā)優(yōu)先股規(guī)定若干年以后，如果出現(xiàn)資本重組率下降，根據均價確定，這是歷史性的價格，說明已經是固定的，固定換固定，這樣是一個股。如果你這個轉股架構到5.12發(fā)生以后進行定價，對不起，這是一個債。
債的優(yōu)先股的話，能不能按照我們總局41號文公告的講到的投資條件能不能符合這個條件，有沒有參與目標公司的凈資產的分配？如果參與了，對不起，就是一個股，就不符合文件的建議。第二有沒有參與最后目標公司的經營管理權，我先講這兩個規(guī)定。
如果講優(yōu)先股講了兩類恢復性表決權和類別表決權，算不算是目標公司的日常經營管理權，是維護股東的權益的一個表決權還是發(fā)行優(yōu)先股的公司的經營管理決策權，我四下認為這個問題應該和公司經營決策權是有區(qū)分的。
盡管優(yōu)先股叫股，明確講了適應財產分配，是按照我的優(yōu)先股的面值在將來發(fā)行人破產清算的時候，按照面值剩余財產優(yōu)先取得取得，按照比例進行分配。六項條件進行判定，時間關系我就不展開了。
我認為債會計和稅收處理，除了注冊稅務師、稅務師的專業(yè)判斷外，應該還要加上律師的專業(yè)判定，律師從專業(yè)上判定，這個經營管理權和我參與的恢復表決和類別表決權是一回事。這個時候，只有律師基于法律關系，基于權利義務，基于相關的法律系統(tǒng)規(guī)定，拿出你的專業(yè)的法律意見出來，幫助稅務機關有效的進行征管，另外能夠維護投資人的合法投資權益。
第二點意見，這個判斷過程中，不能基于一個形式上的說法，你是參與剩余財產分配的，就是股。13號文提出不是這方面考慮，我就把問題提出。
比如股息調整問題，特別是有序債的時候，不僅是債是權益，利息的支付和利率的調整，固定支付的問題，比較瑣碎，就不展開了。
贖回的問題，是投資人的贖回，我主張決議買回來，你必須買回去，這是一個債。如果是發(fā)行人主體提出這個問題，這個權利回收權在發(fā)行人，投資人沒有回收權的，這個時候作為股進行界定。
這個問題提出，演講的題目是對新常態(tài)產業(yè)結構優(yōu)化升級有什么建議，從我這樣一個案例做一個提升，做一個升華，升華到講到會計上的對優(yōu)先股的區(qū)分，給稅和法律上的區(qū)分是可以相通的，我私下認為盡管目前我不能征管部門沒有確定的文件的情況下，拿出一個專業(yè)上的意見，從學術上講，我認為41號文關于債的方面的稅務處理，和優(yōu)先股里的債類的稅務處理應該是要對接和接通的。
講到新常態(tài)產業(yè)結構優(yōu)化升級，高新產業(yè)采取，投資人可以按照股享受權益，產業(yè)結構優(yōu)化升級和金融創(chuàng)新是一個很大的支持，而且對我們稅收的政策的優(yōu)惠結構是一個有效的完善。好的，謝謝！ |
