一、事件背景
近日，平安“稅務(wù)門”事件引起了資本市場(chǎng)的廣泛關(guān)注。隨著3月1日中國(guó)平安邁入全流通，1.9萬名平安員工持有的8.6億平安員工股將在5年內(nèi)全部減持。以賬面計(jì)算，這1.9萬名平安員工人均可套現(xiàn)超過200萬元。但是，員工減持實(shí)際取得的收入可能因?yàn)槔U稅而要打近六折。
原來，平安1.9萬員工是通過深圳市新豪時(shí)投資發(fā)展有限公司、深圳市景傲實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司和深圳市江南實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司這三家公司，以公司名義持有的平安上市公司股票。如果這些股票解禁后減持，這三家公司首先要就減持所得繳納25%的企業(yè)所得稅。而當(dāng)這三家企業(yè)將減持所得分給平安1.9萬員工時(shí)，這些員工還要按20%繳納個(gè)人所得稅。
如此高的減持稅負(fù)引起了平安員工的極大不滿。中國(guó)平安員工透露，將繼續(xù)與中國(guó)平安協(xié)商，并且會(huì)上書中國(guó)證監(jiān)會(huì)“反映情況”，也不排除訴諸法律的可能。
二、原因分析
我國(guó)自2010年1月1日起，對(duì)個(gè)人轉(zhuǎn)讓限售股取得的所得，按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”，適用20%的比例稅率征收個(gè)人所得稅。因此，員工對(duì)取得平安限售股減持所得繳納20%的個(gè)人所得稅是沒有爭(zhēng)議的。問題的關(guān)鍵在于，由于平安員工以信托形式通過三家法人公司持有的上市公司股份，這三家公司在股份減持中要繳納25%的企業(yè)所得稅。正是這道重復(fù)征稅導(dǎo)致了平安員工的極大不滿。而重復(fù)征稅從形式上來看都是因?yàn)椤按止伞眴栴}所導(dǎo)致的。
代持股在我國(guó)是一種比較普遍的現(xiàn)象，其成因主要有：一、隱名股東不方便直接登記為股東，如隱名股東是國(guó)家工作人員或者對(duì)現(xiàn)任職單位存在競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)；二、隱名股東希望通過代持股隱匿財(cái)產(chǎn)，把夫妻共有財(cái)產(chǎn)變成私房錢，萬一離婚，自己可以多得一點(diǎn)；三、隱名股東希望通過代持股，逃避債務(wù)或法定納稅義務(wù)；四、隱名股東想通過隱名隱藏非法目的，如洗錢或者規(guī)避法律強(qiáng)制性規(guī)定；五、隱名股東力圖利用代持股，騙取他人錢財(cái)，而又不承擔(dān)法律責(zé)任。六、公司股東太多，超過法定的股東人數(shù)限額（有限公司法定股東人數(shù)限額為50人，股份有限公司法定發(fā)起人人數(shù)限額為200人）；七、隱名股東持股比例小，認(rèn)為工商登記手續(xù)復(fù)雜，太過麻煩；八、隱名股東不希望露富。
一般認(rèn)為，如果因?yàn)樯鲜龅谝恢恋谖宸N原因形成代持股，代持股不受法律保護(hù)。而基于上列第六至第八種原因形成的代持股，對(duì)于隱名股東和登記股東具有法律約束力。而平安員工的代持股主要是由于第六個(gè)原因所導(dǎo)致的。
深圳市新豪時(shí)投資發(fā)展有限公司、深圳市景傲實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司和深圳市江南實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司這三家公司是按我國(guó)《公司法》規(guī)定由平安員工出資成立的有限責(zé)任公司。該公司以股東出資額購買的平安股票屬于公司資產(chǎn)。公司出售自己資產(chǎn)取得的轉(zhuǎn)讓所得繳納25%的企業(yè)所得稅是符合《企業(yè)所得稅法》的規(guī)定的。同時(shí)，平安員工作為這三家公司股東，取得他們稅收利潤(rùn)的分配，按“股利、利息、紅利”所得繳納20%的個(gè)人所得稅也是符合《個(gè)人所得稅法》的規(guī)定的。
但是，這三家公司在身份和目的上卻有其特殊之處。他們成立的目的不是開展實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，而是以員工的名義代持股票。因此在本質(zhì)上，這三家公司與平安員工的關(guān)系是一種信托關(guān)系。
表面上看，“代持股”是導(dǎo)致平安員工限售股減持中重復(fù)征稅的直接原因。但是，從本質(zhì)來看，我國(guó)稅制對(duì)這樣一些特殊公司群體的納稅主體資格缺乏一個(gè)有效的認(rèn)定才是導(dǎo)致重復(fù)征稅問題的根本原因。
在美國(guó)的聯(lián)邦稅制中，所有的納稅實(shí)體被分為兩類：一種是應(yīng)稅實(shí)體，一種是管道實(shí)體。應(yīng)稅實(shí)體就是負(fù)有納稅義務(wù)的實(shí)體。而管道實(shí)體是沒有納稅義務(wù)的實(shí)體。在管道實(shí)體中，實(shí)體的稅收屬性（所得、扣除、虧損、抵免）通過該實(shí)體被轉(zhuǎn)給實(shí)體的所有者。這些實(shí)體對(duì)他們的經(jīng)營(yíng)成果不繳稅，他們的稅收特征（即所得、扣除、虧損、抵免）通過管道實(shí)體轉(zhuǎn)出，由他們的所有者繳稅。比如，在美國(guó)稅制中，S公司就是這樣一種具有管道實(shí)體稅收屬性的常規(guī)公司。S公司取得的所有所得，自身不需要繳納所得稅，而是由其股東繳稅。一個(gè)合格的S公司需要滿足以下條件：必須是一家國(guó)內(nèi)公司；股東不超過75個(gè)；股東必須是個(gè)人、政治團(tuán)體、免稅組織和某些企業(yè)聯(lián)合；不能有非居民的外國(guó)人做股東；必須只有一種未償付的股票；必須由全部股東同意選擇S公司的身份。
因此，在美國(guó)稅制下，平安員工投資成立的這三家代持股公司就可以通過申請(qǐng)取得S公司的身份認(rèn)定來避免代持股中的重復(fù)征稅的問題。
三、破解之法
破解平安“稅務(wù)門”事件的關(guān)鍵在于解決代持股的重復(fù)征稅問題。而解決代持股重復(fù)征稅問題的關(guān)鍵是，我們能否在我國(guó)現(xiàn)有稅制下找到一種具有類似于美國(guó)管道實(shí)體稅收屬性的實(shí)體進(jìn)行代持股。
很幸運(yùn)的是，在我國(guó)目前的稅制下，有一類企業(yè)可以取得類似于美國(guó)管道實(shí)體的稅收屬性，這就是合伙企業(yè)。根據(jù)《》（）規(guī)定：合伙企業(yè)以每一個(gè)合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個(gè)人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。即合伙企業(yè)本身不作為所得稅的納稅人。合伙企業(yè)取得的所得按照“先分后稅”的原則分給其合伙人分別繳稅。
如果平安員工當(dāng)初是以成立三家合伙企業(yè)的形式持有平安股份，此時(shí)在減持時(shí)，合伙企業(yè)取得的所得直接按平安員工出資份額分給個(gè)人，由個(gè)人分別申報(bào)繳納個(gè)人所得稅，從而避免了重復(fù)征稅的問題。同時(shí)，考慮到普通合伙企業(yè)只有最低人數(shù)兩人的限制，而無最高人數(shù)限制，1.9萬員工完全可以以三家合伙企業(yè)形式持有平安股份。
當(dāng)然，客觀來看，平安當(dāng)初上市前在運(yùn)用該方法時(shí)還存在其他制度上的障礙。因?yàn)?，直?009年中國(guó)證監(jiān)會(huì)修改《證券登記結(jié)算管理辦法》后，合伙企業(yè)才允許以自己名義開立證券賬戶。那平安員工能否在目前減持前申請(qǐng)將這三家代持股法人公司改制為普通合伙企業(yè)來解決重復(fù)征稅的問題呢？我們說，這也是行不通的。因?yàn)?，根?jù)《財(cái)政部 國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（）的規(guī)定：企業(yè)由法人轉(zhuǎn)變?yōu)閭€(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)等非法人組織，或?qū)⒌怯涀?cè)地轉(zhuǎn)移至中華人民共和國(guó)境外（包括港澳臺(tái)地區(qū)），應(yīng)視同企業(yè)進(jìn)行清算、分配，股東重新投資成立新企業(yè)。這樣，減持收益的重復(fù)征稅在改制過程中就不可避免。
四、事件啟示
平安“稅務(wù)門”事件再次給了我們一個(gè)很好的提醒：企業(yè)的稅務(wù)規(guī)劃一定要做在事前、未雨綢繆，不能等事后出現(xiàn)稅務(wù)問題后才想起稅務(wù)規(guī)劃。因?yàn)樵谝磺薪?jīng)濟(jì)事實(shí)都已確定后，稅收法律上的性質(zhì)也已基本確定，留給稅務(wù)規(guī)劃的空間就非常小了.
