53號(hào)公告限售股增值稅條款學(xué)習(xí)筆記之一
限售股一般是指在限定時(shí)間內(nèi)和條件下限制出售的股票。限售股解禁期滿后可以上市流通，性質(zhì)由限售股變成流通股。限售股在轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)是否繳納貨勞稅是一個(gè)長(zhǎng)期以來就有爭(zhēng)議的問題，這個(gè)問題大約可以追溯到2009年，主要原因是從2009年開始轉(zhuǎn)讓金融商品的營(yíng)業(yè)稅納稅義務(wù)人由金融機(jī)構(gòu)擴(kuò)大到所有納稅人（自然人免稅）。這個(gè)問題終于在2016年8月23日稅務(wù)總局印發(fā)的《關(guān)于營(yíng)改增試點(diǎn)若干征管問題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2016年第53號(hào)，以下稱“53號(hào)公告“）中做了明確的規(guī)定，至此主要宏觀方面的限售股貨勞稅問題已經(jīng)得到了明確。現(xiàn)結(jié)合本人具體的實(shí)際工作談一下對(duì)限售股增值稅處理政策的心得體會(huì)。
一、營(yíng)業(yè)稅時(shí)的苦樂不均
2009年1月1日起執(zhí)行修訂后的《營(yíng)業(yè)稅暫行條例》及實(shí)施細(xì)則，修訂后的《營(yíng)業(yè)稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》第十八條規(guī)定，條例第五條第（四）項(xiàng)所稱外匯、有價(jià)證券、期貨等金融商品買賣業(yè)務(wù)，是指納稅人從事的外匯、有價(jià)證券、非貨物期貨和其他金融商品買賣業(yè)務(wù)。修訂前和修訂后的營(yíng)業(yè)稅條例及細(xì)則對(duì)買賣金融商品的征稅范圍發(fā)生了變化，修訂前僅限于金融機(jī)構(gòu)，修訂后包括了所有納稅人。這是政策變化的一個(gè)重要點(diǎn)，適用主體由“金融機(jī)構(gòu)”擴(kuò)大到了“所有單位或者個(gè)人”。進(jìn)而就衍生出來一個(gè)相對(duì)普遍問題就是，非金融企業(yè)的原始股東轉(zhuǎn)讓上市后的限售股是否需要繳納營(yíng)業(yè)稅的問題，這個(gè)問題其實(shí)主要取決于對(duì)于營(yíng)業(yè)稅中“金融商品”范圍的界定，營(yíng)業(yè)稅中并沒有明確規(guī)定金融商品的定義，金融商品應(yīng)該具有什么樣的特征。但是，這個(gè)問題從2009年開始到全面“營(yíng)改增”實(shí)施前一直都沒有明確規(guī)定，我個(gè)人當(dāng)時(shí)對(duì)于這個(gè)問題的觀點(diǎn)是：
營(yíng)業(yè)稅中強(qiáng)調(diào)的是金融商品買賣行為應(yīng)該征收營(yíng)業(yè)稅，這個(gè)買賣應(yīng)該是在一個(gè)公開的交易平臺(tái)上進(jìn)行了，并且能夠隨時(shí)交易變現(xiàn)的，比如交易所市場(chǎng)和全國(guó)銀行間市場(chǎng)等，而且這個(gè)“買”也應(yīng)該是在這個(gè)公開的交易平臺(tái)上進(jìn)行的，這樣才能夠稱金融商品。而限售股轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)并沒有第一個(gè)在公開的交易平臺(tái)上買的過程，其并不是從二級(jí)市場(chǎng)上買進(jìn)的，而是在企業(yè)上市前或者上市后通過特定的方式取得的，并不是通過公開發(fā)行在二級(jí)市場(chǎng)上買進(jìn)的，因此，限售股轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)和一般的金融商品買賣還不一樣，業(yè)務(wù)屬性不同，也就不能夠適用同樣的營(yíng)業(yè)稅政策。另外，在企業(yè)上市前原始股東持有的會(huì)計(jì)上核算是在長(zhǎng)期股權(quán)投資中，并不在交易性金融資產(chǎn)中核算，也就是說購(gòu)入的并不是金融商品，也不應(yīng)該征收營(yíng)業(yè)稅。
但是，在具體的實(shí)際業(yè)務(wù)中，各地稅務(wù)機(jī)關(guān)的處理的差異比較大，有的地區(qū)為了組織收入等原因明確范文規(guī)定征收營(yíng)業(yè)稅；有的地方很羞澀，發(fā)了不予公開的征稅文件，記得當(dāng)時(shí)為了減少客戶的后續(xù)風(fēng)險(xiǎn)，還找了當(dāng)?shù)氐囟惖呐笥?，從?nèi)網(wǎng)中給拍個(gè)照片出來，企業(yè)主動(dòng)交稅也是不容易的；也有的地方開始遵循總局沒有明確規(guī)定暫不征收，但是后來被上級(jí)督察內(nèi)審了，通過內(nèi)部的會(huì)議紀(jì)要等明確征收營(yíng)業(yè)稅的；也有的地方，沒有規(guī)定的全憑企業(yè)的自覺性……當(dāng)時(shí)也出了一些網(wǎng)上公開報(bào)道的征稅案例，比如兩面針、新大陸以及海南椰島等?？傊?dāng)時(shí)有多種處理方式，交和沒交的都有，并且就是否溯及既往問題也出現(xiàn)了很多案例，苦樂不均。
二、全面“營(yíng)改增”時(shí)代政策重于明確
在全面“營(yíng)改增”的綱領(lǐng)性文件財(cái)稅【2016】36號(hào)文中依然延續(xù)了營(yíng)業(yè)稅中的金融商品買賣業(yè)務(wù)作為征收稅范圍的規(guī)定，但是也依然沒有明確規(guī)定到底什么是金融商品、具體的應(yīng)該具有什么特征等概念性的基本問題，只不過是通過正列舉的方式把金融商品的范圍進(jìn)一步擴(kuò)大，將一些資產(chǎn)類的產(chǎn)品納入到了金融商品的范圍中，比如理財(cái)產(chǎn)品和信托產(chǎn)品等，但是限售股業(yè)是否屬于金融商品的范圍依然沒有明確的規(guī)定。
在36號(hào)文發(fā)布后，財(cái)政部和稅務(wù)總局又下發(fā)了多個(gè)政策類文件，這次稅務(wù)總局發(fā)布的明確“營(yíng)改增“過程中若干政策征管問題的53號(hào)公告把這個(gè)爭(zhēng)議了數(shù)年的問題終于做出了明確的規(guī)定，規(guī)定的內(nèi)容如下：
單位將其持有的限售股在解禁流通后對(duì)外轉(zhuǎn)讓的，按照以下規(guī)定確定買入價(jià)：
（一）上市公司實(shí)施股權(quán)分置改革時(shí)，在股票復(fù)牌之前形成的原非流通股股份，以及股票復(fù)牌首日至解禁日期間由上述股份孳生的送、轉(zhuǎn)股，以該上市公司完成股權(quán)分置改革后股票復(fù)牌首日的開盤價(jià)為買入價(jià)。
（二）公司首次公開發(fā)行股票并上市形成的限售股，以及上市首日至解禁日期間由上述股份孳生的送、轉(zhuǎn)股，以該上市公司股票首次公開發(fā)行（IPO）的發(fā)行價(jià)為買入價(jià)。
（三）因上市公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組形成的限售股，以及股票復(fù)牌首日至解禁日期間由上述股份孳生的送、轉(zhuǎn)股，以該上市公司因重大資產(chǎn)重組股票停牌前一交易日的收盤價(jià)為買入價(jià)。
三、限售股增值稅政策要點(diǎn)學(xué)習(xí)體會(huì)
（一） 明確了增值稅的應(yīng)稅行為
53號(hào)公告規(guī)定，單位將其持有的限售股在解禁流通后對(duì)外轉(zhuǎn)讓的……。這里明確規(guī)定的要作為增值稅應(yīng)稅行為處理的是限售股的轉(zhuǎn)讓，而不是股權(quán)或者股份的轉(zhuǎn)讓。在目前的增值稅政策中對(duì)于按照不同階段轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)的行為（股權(quán)或股份、限售股、上市流通股票），已經(jīng)明確了轉(zhuǎn)讓規(guī)定范圍內(nèi)的限售股和上市流通股票行為征收增值稅，就目前的情況來判斷對(duì)未上市企業(yè)的股權(quán)或者股份的轉(zhuǎn)讓行為則不應(yīng)該屬于增值稅的應(yīng)稅行為范圍，并且原來的營(yíng)業(yè)稅時(shí)代也是不征收的。
（二） 轉(zhuǎn)讓限售股行為征收增值稅適用主體
增值稅的主要納稅人可以分為兩大類，一類為企業(yè)性單位，比如公司制企業(yè)、事業(yè)單位和合伙企業(yè)等，另外一類為個(gè)人，即個(gè)體工商戶和自然人。53號(hào)公告規(guī)定的限售股轉(zhuǎn)讓行為的納稅人為單位，也就是個(gè)人（個(gè)體工商戶和自然人）轉(zhuǎn)讓限售股行為免征增值稅。免稅的原因就是36號(hào)文附件4規(guī)定，個(gè)人從事金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)免征增值稅，把原來營(yíng)業(yè)稅中111號(hào)文免稅的規(guī)定給平移了過來。因此，常見的持股主體集團(tuán)性企業(yè)、投資公司以及合伙制私募基金等轉(zhuǎn)讓限售股都是增值稅的納稅義務(wù)人。
另外，對(duì)于資管計(jì)劃、信托計(jì)劃以及員工持股計(jì)劃等導(dǎo)管作為主體轉(zhuǎn)讓限售股的行為是否應(yīng)該征收增值稅政策中也沒有清晰的規(guī)定，不過從《證券投資基金法》對(duì)于基金財(cái)產(chǎn)稅收處理的基本規(guī)定來看，無論公募型基金（目前給予免稅待遇）還是私募型基金發(fā)生的應(yīng)稅行為應(yīng)納繳納的稅收應(yīng)該由份額持有人（投資人）來承擔(dān)，由管理人等履行扣繳義務(wù)，也就是說不把基金作為一個(gè)納稅主體來處理，但是這一點(diǎn)在具體的稅收實(shí)踐中很少有得到落實(shí)的，這既有政策層面供給不充分的問題，也有現(xiàn)實(shí)的一線征管操作問題。
（三）納入增值稅征收范圍的限售股具體范圍
53號(hào)公告采用了正列舉的方式明確了幾種限售股轉(zhuǎn)讓時(shí)買入價(jià)的確認(rèn)方式，具體包括股權(quán)分置改革形成的限售股（股改限售股）、IPO形成的限售股（新股限售股）以及重大資產(chǎn)重組形成的限售股。
但是，形成限售股的原因有很多，是否所有的限售股轉(zhuǎn)讓都要繳納增值稅呢？53號(hào)公告對(duì)于限售股這個(gè)問題的規(guī)定表述如下“單位將其持有的限售股在解禁流通后對(duì)外轉(zhuǎn)讓的，按照以下規(guī)定確定買入價(jià)”，從表述中可以看出，限售股轉(zhuǎn)讓行為屬于增值稅的征收范圍，本次明確的是將三種具有普遍性且對(duì)納稅人稅收利益影響比較大限售股的買入價(jià)做了明確，其他沒有明確的則按照現(xiàn)行一般性的金融商品買賣業(yè)務(wù)來處理。也就是說所有原因形成的限售股轉(zhuǎn)讓行為都屬于增值稅的征收范圍。
1.股權(quán)分置改革形成的限售股（股改限售股）
股權(quán)分置是指A股市場(chǎng)的上市公司股份按能否在證券
交易所上市交易被區(qū)分為非流通股和流通股，資本流動(dòng)存在非流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓和流通股競(jìng)價(jià)交易兩種價(jià)格，資本運(yùn)營(yíng)缺乏市場(chǎng)化操作基礎(chǔ)。股權(quán)分置不能適應(yīng)資本市場(chǎng)改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的要求，必須通過股權(quán)分置改革，消除非流通股和流通股的流通制度差異。股權(quán)分置改革是為非流通股可上市交易作出的制度安排，主要是通過非流通股股東與流通股股東之間以對(duì)價(jià)方式來解決。股權(quán)分置改革是解決A股市場(chǎng)相關(guān)股東之間的利益平衡問題。目前絕大部分上市公司已經(jīng)完成了股權(quán)分置改革。
股改限售股，即上市公司股權(quán)分置改革完成后股票復(fù)
牌日之前股東所持原非流通股股份，以及股票復(fù)牌日至解禁日期間由上述股份孳生的送、轉(zhuǎn)股?！渡鲜泄竟蓹?quán)分置改革管理辦法》第二十七條規(guī)定，改革后公司原非流通股股份的出售，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：（1）自改革方案實(shí)施之日起，在12個(gè)月內(nèi)不得上市交易或者轉(zhuǎn)讓；（2）持有上市公司股份總數(shù)5％以上的原非流通股股東，在前項(xiàng)規(guī)定期滿后，通過證券交易所掛牌交易出售原非流通股股份，出售數(shù)量占該公司股份總數(shù)的比例在12個(gè)月內(nèi)不得超過5％，在24個(gè)月內(nèi)不得超過10％。取得流通權(quán)后的非流通股，由于受到流通期限和流通比例的限制，被稱之為股改限售股。
2.IPO形成的限售股（新股限售股）
新股限售股，即2006年股權(quán)分置改革新老劃斷后，首次公開發(fā)行股票并上市的公司形成的限售股，以及上市首日至解禁日期間由上述股份孳生的送、轉(zhuǎn)股。為保護(hù)廣大中小股東的利益，防止原股東在上市后套利引起股價(jià)的大規(guī)模下跌，《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，新股發(fā)行上市后，上市前原股東持有的股份不能馬上交易，必須在鎖定1年以上的期限后，才可以上市自由交易。這種存在上市流通期限限定的股票就是新股（IPO）限售股。
3.重大資產(chǎn)重組形成的限售股
（1）重大資產(chǎn)重組的界定
《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第109號(hào)）第十二條規(guī)定，上市公司及其控股或者控制的公司購(gòu)買、出售資產(chǎn)，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組：（一）購(gòu)買、出售的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到50%以上；（二）購(gòu)買、出售的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的營(yíng)業(yè)收入占上市公司同期經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告營(yíng)業(yè)收入的比例達(dá)到50%以上；（三）購(gòu)買、出售的資產(chǎn)凈額占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到50%以上，且超過5000萬(wàn)元人民幣。
符合上述規(guī)定條件的資產(chǎn)重組才屬于重大資產(chǎn)重組，進(jìn)而形成的限售股轉(zhuǎn)讓也就屬于增值稅的征收范圍。
