由于中新協(xié)定條文解釋規(guī)定同樣適用于其他協(xié)定相同條款的解釋及執(zhí)行，我們根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《〈中華人民共和國政府和新加坡共和國政府關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定〉及議定書條文解釋》的通知》（國稅發(fā)[2010]75號，以下簡稱“中新協(xié)定解釋”）的規(guī)定，對常設(shè)機(jī)構(gòu)判斷條件做如下的理解：
第一、關(guān)于“六個月”的問題，確定上述活動的起止日期，可以按其所簽訂的合同從實施合同（包括一切準(zhǔn)備活動）開始之日起，至作業(yè)（包括試運(yùn)行作業(yè)）全部結(jié)束交付使用之日止進(jìn)行計算。凡上述活動時間持續(xù)六個月以上的（不含六個月，跨年度的應(yīng)連續(xù)計算），應(yīng)視該企業(yè)在活動所在國構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。
如果外國企業(yè)在中國一個工地或同一工程連續(xù)承包兩個及兩個以上作業(yè)項目，應(yīng)從第一個項目作業(yè)開始至最后完成的作業(yè)項目止計算其在中國進(jìn)行工程作業(yè)的連續(xù)日期，不以每個工程作業(yè)項目分別計算。所謂為一個工地或同一工程連續(xù)承包兩個及兩個以上作業(yè)項目，是指在商務(wù)關(guān)系和地理上是同一整體的幾個合同項目，不包括該企業(yè)承包的或者是以前承包的與本工地或工程沒有關(guān)聯(lián)的其他作業(yè)項目。
例如一個建筑工地從商務(wù)關(guān)系和地理位置上形成不可分割的整體時，即使分別簽訂幾個合同，該建筑工地仍為單一的整體。再如一些修建公路、挖掘運(yùn)河、安裝水管、鋪設(shè)管道等活動，其工程作業(yè)地點是隨工程進(jìn)展不斷改變或遷移的，雖然在某一特定地點工作時間連續(xù)未達(dá)到規(guī)定時間，但要視整體工程看是否達(dá)到構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)的時間。
一般來說，同一企業(yè)在同一工地上承包的項目可認(rèn)為是商務(wù)關(guān)系相關(guān)聯(lián)的項目。對工地、工程或者與其有關(guān)的監(jiān)督管理活動開始計算其連續(xù)日期以后，因故（如設(shè)備、材料未運(yùn)到或季節(jié)氣候等原因）中途停頓作業(yè)，但工程作業(yè)項目并未終止或結(jié)束，人員和設(shè)備物資等也未全部撤出，應(yīng)持續(xù)計算其連續(xù)日期，不得扣除中間停頓作業(yè)的日期。如果企業(yè)將承包工程作業(yè)的一部分轉(zhuǎn)包給其他企業(yè)，分包商在建筑工地施工的時間應(yīng)算作總包商在建筑工程上的施工時間。如果分包商實施合同的日期在前，可自分包商開始實施合同之日起計算該企業(yè)承包工程作業(yè)的連續(xù)日期。同時，不影響分包商就其所承擔(dān)的工程作業(yè)單獨(dú)判定其是否構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。
第二、關(guān)于“183天”的問題，根據(jù)“中新協(xié)定解釋”的規(guī)定，對勞務(wù)活動在任何十二個月中連續(xù)或累計超過183天的規(guī)定，應(yīng)從以下幾個方面掌握：
（1）若某外國企業(yè)為中國境內(nèi)某項目提供勞務(wù)（包括咨詢勞務(wù)），以該企業(yè)派其雇員為實施服務(wù)項目第一次抵達(dá)中國之日期起至完成并交付服務(wù)項目的日期止作為計算期間，計算相關(guān)人員在中國境內(nèi)的停留天數(shù)。
（2）具體計算時，應(yīng)按所有雇員為同一個項目提供勞務(wù)活動不同時期在中國境內(nèi)連續(xù)或累計停留的時間來掌握，對同一時間段內(nèi)的同一批人員的工作不分別計算。例如，新加坡企業(yè)派遣10名員工為某項目在中國境內(nèi)工作3天，這些員工在中國境內(nèi)的工作時間為3天，而不是按每人3天共30天來計算。
（3）如果同一個項目歷經(jīng)數(shù)年，外國企業(yè)只在某一個“十二個月”期間派雇員來中國境內(nèi)提供勞務(wù)超過183天，而在其他期間內(nèi)派人到中國境內(nèi)提供勞務(wù)未超過183天，仍應(yīng)判定該企業(yè)在中國構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。常設(shè)機(jī)構(gòu)是針對該企業(yè)在中國境內(nèi)為整個項目提供的所有勞務(wù)而言，而不是針對某一個“十二個月”期間內(nèi)提供的勞務(wù)。所以，在整個項目進(jìn)行中，如果外國企業(yè)于其中一個“十二個月”期間在中國境內(nèi)提供勞務(wù)超過183天，則應(yīng)認(rèn)為該企業(yè)在中國構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。 |
