案例
境內某公司是一家香港M投資公司在中國境內設立的全資子公司，主營中成藥、生物制品等。由于產品適銷對路，銷售情況逐年看好，預期將有很好的盈利前景。最近，另一家香港N公司有意以2012年凈利潤10倍的價格收購該公司股權。但根據我國企業(yè)所得稅法規(guī)定，M投資公司在境外轉讓其擁有的中國境內子公司股權時，需繳納企業(yè)所得稅，同時境內子公司負有向主管稅務機關報告和協助的義務?，F在M投資公司決定不以M公司自身名義與N公司達成股權轉讓協議，改為由M公司的母公司與N公司達成股權轉讓協議，轉讓標的也由該公司股權改為M投資公司。這樣一來，其業(yè)務性質就變更為境外企業(yè)轉讓境外公司股權，中國就不具有征稅權，既可以免除M投資公司實際控制人的納稅義務，該公司又無需履行相關的報告和協助義務。
分析
如今，不少持有境內居民企業(yè)股份的非居民企業(yè)，將其擁有的股權在境外轉讓給其他非居民企業(yè)。這種非居民企業(yè)直接轉讓股權的行為，根據企業(yè)所得稅法及其實施條例、《國家稅務總局關于印發(fā)〈非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳管理暫行辦法〉的通知》（國稅發(fā)〔2009〕3號）的規(guī)定，我國具有征稅權。而隨著稅務機關對此類行為監(jiān)管力度的加大，越來越多的非居民企業(yè)在轉讓股權的過程中，進行所謂的稅收籌劃，開始選擇以間接轉讓股權的方式來規(guī)避納稅義務。具體操作方式是：準備進行股權轉讓的外方股東在其所在地設立一個名義公司A，然后在避稅地（例如英屬維爾京群島）設立一個公司B.外方股東100%持有A公司的股權，同時A公司100%持有B公司的股權，而B公司本身不從事任何制造、經銷和管理等實質性經營活動，只是單純持有在我國登記注冊的外商投資企業(yè)C的股權。當外方股東要轉讓C公司的股權，通過表面上直接轉讓其持有的注冊在中國境外B公司的股權，來實現對境內C公司的實質性轉讓。C公司的名義原始股東并沒有發(fā)生改變，從而逃避了就該項股權轉讓所得在中國納稅的義務。案例中M投資公司不以其名義直接轉讓中國境內醫(yī)藥生產企業(yè)的股權，而改為由其母公司轉讓其股權，而實質標的物仍為境內公司，就是意圖通過這種處理達到避稅目的。
英屬維爾京群島，世界上著名的“避稅天堂”，這個僅有153平方公里的彈丸之地，卻匯集了35萬家公司，平均每個居民擁有近20家企業(yè)。該島政府1984年通過了《國際商業(yè)公司法》，允許外國企業(yè)在本地設立“離岸公司”，任何公司在全球所賺取的利潤，均無須向英屬維爾京群島政府繳稅。該島也沒有任何外匯管制，對于任何貨幣的流通都沒有限制。
《國家稅務總局關于加強非居民企業(yè)股權轉讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函〔2009〕698號）規(guī)定，境外投資方（實際控制方）通過濫用組織形式等安排，間接轉讓中國居民企業(yè)股權，且不具有合理的商業(yè)目的，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務的，主管稅務機關層報國家稅務總局審核后，可以按照經濟實質，對該股權轉讓交易重新定性，否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在。即對非居民企業(yè)不具有合理的商業(yè)目的，意圖規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務的間接轉讓股權行為，我國仍具有征稅權。
由于這種行為往往發(fā)生在境外，隱蔽性強，稅收征管難度大。如果稅務機關沒有取得股權轉讓的相關信息，對其實現征稅可以說無從下手。但通過各地稅務機關近年來查辦的非居民企業(yè)間接轉讓股權特別納稅調整的成功案例來看，稅務部門的監(jiān)管、查辦手段都在不斷加強。例如2011年3月，吉林省通化市國稅局在分析稅收收入時，一個外商投資企業(yè)當月企業(yè)所得稅收入的增長異常引起了稅收管理員的注意。經過多方調查，最終通過互聯網，從某境外上市的公司發(fā)布的公告中發(fā)現端倪，證實企業(yè)發(fā)生了非居民企業(yè)間接股權轉讓行為。調查小組對其組織架構進行解剖，詳盡分析該筆股權轉讓交易的商業(yè)實質后發(fā)現，在該筆股權轉讓交易中，間接持有我國居民企業(yè)股權的非居民企業(yè)，除了持有我國居民企業(yè)100%股本外，無其他任何資產、無管理人員、未從事實質經營活動，雖然形式上轉讓的是境外企業(yè)的股權，且交易行為發(fā)生在境外，但實質是轉讓中國居民企業(yè)的股權。根據相關政策規(guī)定，非居民企業(yè)應就該筆股權轉讓收益在我國繳納企業(yè)所得稅。經國家稅務總局核準，吉林省國稅局對該筆間接股權轉讓行為按經濟實質重新予以定性，最終追繳企業(yè)所得稅3.07億元。其他各省類似的案例也層出不窮，額度較大的包括江蘇省啟東市國稅局入庫非居民企業(yè)間接股權轉讓稅款及滯納金2.99億元；山西省調整境外非居民企業(yè)BVI公司間接轉讓山西省一家能源有限公司股權案，繳納非居民企業(yè)所得稅稅款4.03億元等。
在此提醒涉及類似業(yè)務的納稅人，在進行涉稅處理時，應嚴格按照企業(yè)所得稅法的相關規(guī)定來處理，不要意圖以相關業(yè)務形式上的改變，來掩蓋逃避繳納稅款的實質。 |
