編者按：
2013年修改后的公司法廢止了公司設立的法定最低注冊資本額及出資期限的規(guī)定，全面推行注冊資本認繳制。通常情況下，股東將僅需依照公司章程關(guān)于出資金額及期限的有關(guān)約定繳納資本即可，也無需提交驗資證明。在公司注冊資本尚未繳足的情況下，公司取得借款資金進行經(jīng)營活動并發(fā)生利息費用的，是否可以足額進行稅前扣除？稅務機關(guān)是否有權(quán)進行納稅調(diào)整？這一問題往往容易被企業(yè)財務管理人員忽略。本文就企業(yè)實繳資本低于認繳資本情形下利息支出稅前扣除的問題進行簡要分析。
一、案例引入
甲公司于2014年4月1日領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，注冊資本1200萬元，三名自然人股東A、B、C分別認繳400萬元。根據(jù)甲公司公司章程約定，A、B、C三人于2014年4月1日各繳納資本300萬元，并應于2015年4月1日分別各自繳納資本25萬元、于2016年4月1日分別各自繳納資本25萬元、于2017年4月1日分別各自繳納資本25萬元、于2018年4月1日分別各自繳納資本25萬元；股東可以提前繳納上述約定的資本。
2014年4月1日，甲公司的實收資本900萬元。2014年5月1日，甲公司取得乙金融機構(gòu)一年期貸款500萬元，月息2.5萬元；2014年7月1日，A主動繳納資本100萬元；2014年10月1日，甲公司取得丙金融機構(gòu)一年期貸款200萬元，月息1萬元。2014年度，甲公司共發(fā)生利息費用支出23萬元。甲公司財務人員將23萬元利息費用支出列入財務費用予以稅前扣除。
二、甲公司2014年度列支的利息費用支出可能面臨調(diào)整風險
根據(jù)《國家稅務總局關(guān)于企業(yè)投資者投資未到位而發(fā)生的利息支出企業(yè)所得稅前扣除問題的批復》（國稅函[2009]312號）的規(guī)定，“根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第二十七條規(guī)定，凡企業(yè)投資者在規(guī)定期限內(nèi)未繳足其應繳資本額的，該企業(yè)對外借款所發(fā)生的利息，相當于投資者實繳資本額與在規(guī)定期限內(nèi)應繳資本額的差額應計付的利息，其不屬于企業(yè)合理的支出，應由企業(yè)投資者負擔，不得在計算企業(yè)應納稅所得額時扣除。”據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)存在實繳資本額低于應繳資本額的情形利用借貸資金進行經(jīng)營活動產(chǎn)生利息費用支出的，實繳資本額與應繳資本額的差額部分對應的利息費用支出不屬于企業(yè)所得稅法實施條例第二十七條所規(guī)定的“合理的”支出，不允許稅前扣除。
在2014年度內(nèi)，甲公司的實收資本為1000萬元，與其應繳資本額1200萬元的差額為200萬元。因此，根據(jù)國稅函[2009]312號的上述規(guī)定，甲公司在2014年度內(nèi)發(fā)生的利息費用支出很可能面臨部分不允許稅前扣除的納稅調(diào)整風險。
三、甲公司2014年度不允許稅前列支利息費用支出的計算方法
假定甲公司2014年度發(fā)生的利息費用支出確實存在不合理的問題，那么如何計算甲公司2014年度不允許稅前扣除的利息支出金額呢？國稅函[2009]312號也給出了具體的計算方法和公式。國稅函[2009]312號規(guī)定，“具體計算不得扣除的利息，應以企業(yè)一個年度內(nèi)每一賬面實收資本與借款余額保持不變的期間作為一個計算期，每一計算期內(nèi)不得扣除的借款利息按該期間借款利息發(fā)生額乘以該期間企業(yè)未繳足的注冊資本占借款總額的比例計算。公式為：
企業(yè)每一計算期不得扣除的借款利息＝該期間借款利息額×該期間未繳足注冊資本額÷該期間借款額
企業(yè)一個年度內(nèi)不得扣除的借款利息總額為該年度內(nèi)每一計算期不得扣除的借款利息額之和。
上述規(guī)定較為抽象，難以理解。在規(guī)定中的公式中，要特別注意“該期間未繳足注冊資本額÷該期間借款額”的概念，也就是未繳足資本額占借款額的比重，即如果在某一利息計算期內(nèi)，未繳足資本額大于該期間借款金額的，那么該期間的利息支出全部無法扣除；如果在某一利息計算期內(nèi)，未繳足資本額小于該期間借款額的，那么稅務機關(guān)將會認為企業(yè)利用借款充當注冊資本來使用，對于借款額中屬于未繳足注冊資本的部分所產(chǎn)生的利息支出不允許扣除。
筆者簡單總結(jié)后認為應分四步來進行計算，即：
（1）按照實收資本和借貸資金的余額變化確定利息計算期；
（2）計算每個計算期內(nèi)未繳足資本額；
（3）計算每個計算期內(nèi)各期利息；
（4）按照公式計算不得扣除的利息。
結(jié)合前述甲公司2014年度的實收資本及借款情況，甲公司不得稅前扣除的利息費用支出金額計算步驟如下：
1、確定利息計算期：
如上所示，根據(jù)甲公司2014年度的實收資本余額及借款余額變化，確定三個利息計算期，分別為2014年5月1日至2014年6月30日；2014年7月1日至2014年9月30日；2014年10月1日至2014年12月31日。
2、計算每個計算期內(nèi)未繳足資本額：
計算結(jié)果如下表格所示。
利息計算期
注冊資本
實收資本
未繳足資本額
2014.05.01-2014.06.30
1200
900
300
2014.07.01-2014.09.30
1000
200
2014.10.01-2014.12.31
1000
200
3、計算每個計算期內(nèi)各期利息：
計算結(jié)果如下表格所示。
利息計算期
借款額
借款利息
計算過程
2014.05.01-2014.06.30
500
5
2.5×2
2014.07.01-2014.09.30
500
7.5
2.5×3
2014.10.01-2014.12.31
700
10.5
2.5×3 1×3
4、按照公式計算不得扣除的利息：
甲公司2014年度第一利息計算期內(nèi)不得扣除的利息=5×300÷500=3；
甲公司2014年度第二利息計算期內(nèi)不得扣除的利息=7.5×200÷500=3；
甲公司2014年度第三利息計算期內(nèi)不得扣除的利息=10.5×200÷700=3。
2014年度甲公司不得扣除的利息=3 3 3=9萬元。
綜上所述，甲公司財務人員將23萬元的利息支出全部列支2014年度的企業(yè)所得稅稅前扣除存在著被調(diào)減9萬元應納稅所得額的風險。
四、對國稅函[2009]312號文的評析
（一）內(nèi)外資企業(yè)“公司法”分制導致出資期限存在差異
在我國，內(nèi)外資企業(yè)的公司法淵源一直具有兩套相對獨立的法律體系。在二十世紀末，我國外資企業(yè)的投資方可以根據(jù)合資協(xié)議、合營協(xié)議的約定分期繳納注冊資本，而內(nèi)資企業(yè)在設立登記前股東必須實際繳足注冊資本。
如規(guī)范內(nèi)資企業(yè)的1993年《公司法》第二十七條規(guī)定，“股東的全部出資經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設立登記，提交公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件。……公司登記機關(guān)對符合本法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照；對不符合本法規(guī)定條件的，不予登記。”1987年國務院頒行的《中外合資經(jīng)營企業(yè)各方出資的若干規(guī)定》（2014年失效）第四條規(guī)定，“合營各方應當在合營合同中訂明出資期限，并且應當按照合營合同規(guī)定的期限繳清各自的出資?！蠣I合同中規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15％，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起三個月內(nèi)繳清?！?
（二）“以借款取代資本”的避稅安排始于外資企業(yè)
在近年來的公司法改革之前，我國的內(nèi)資企業(yè)不會存在分期繳納注冊資本的問題，企業(yè)在設立之前必須由股東足額繳足資本，這也就在內(nèi)資企業(yè)中不存在所謂“實繳資本與應繳資本之差額對應利息支出的稅前扣除”的問題。然而，我國的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)及外資企業(yè)均可以由投資方分期繳納資本，彼時外資企業(yè)借鑒了“資本弱化”的避稅思路，采取了以借款替代注冊資本的方式籌集經(jīng)營資金，獲取了利息費用稅前扣除的“紅利”。
因此，為了妥善處理外資企業(yè)的這一避稅方法，國家稅務總局曾就外資企業(yè)以借款取得資本的避稅安排專門作出過規(guī)定，即《國家稅務局關(guān)于外商投資企業(yè)利息列支問題的批復》（國稅函發(fā)[1991]326號）。該文規(guī)定，“投資者在規(guī)定期限內(nèi)未繳足其應繳資本額的外商投資企業(yè)，對外借款所發(fā)生的利息，相當于投資者實繳資本與在規(guī)定期限內(nèi)應繳資本的差額應計付的利息，在計算企業(yè)應納稅所得額時，不予列支?！钡?，該文沒有明確規(guī)定不得扣除的利息支出的計算方法。
（三）內(nèi)資企業(yè)的公司法改革逐漸消除關(guān)于出資期限的差異
2005年，全國人大常委會對《公司法》中關(guān)于注冊資本的有關(guān)規(guī)定進行了較大程度的改革，首先肯定了注冊資本的認繳屬性，大幅降低了法定最低注冊資本金，同時也規(guī)定了公司的注冊資本可以分期繳足。如2005年《公司法》第二十六條規(guī)定，“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。”至此，無論是內(nèi)資企業(yè)還是外資企業(yè)，注冊資本的認繳制在一定程度上得到認可，且都可以分期實際繳納注冊資本。在2013年，《公司法》再度修訂，基本確立了注冊資本認繳制，廢止了出資期限和最低注冊資本金的規(guī)定，這也使得內(nèi)資企業(yè)的注冊資本金制度反而比外資企業(yè)的規(guī)定更為靈活和松弛。
因此，從2005年開始，在我國的部分內(nèi)資企業(yè)中也出現(xiàn)了利用以借款取代資本的方式實現(xiàn)利息費用稅前扣除的避稅安排。2009年，國家稅務總局借答復大連市國稅局的契機以批復的形式將這一問題進行明確規(guī)定，實際上起到了統(tǒng)一內(nèi)外資企業(yè)具體規(guī)定的作用，并且給出了具體的計算方法，在一定程度上增強了可操作性。
小結(jié)：在企業(yè)注冊資本認繳制下，企業(yè)往往存在實收資本低于認繳資本的情況，企業(yè)利用借貸資金進行生產(chǎn)經(jīng)營活動產(chǎn)生的利息費用支出可能面臨被納稅調(diào)整的風險。盡管國稅函[2009]312號文為企業(yè)埋藏下了稅收隱患，但由于現(xiàn)實中借貸資金往來交易復雜等原因，稅務機關(guān)的執(zhí)法風險同樣存在。
