問(wèn)：我公司為提升產(chǎn)品知名度聘請(qǐng)了一位香港明星拍攝電視廣告及平面廣告，合同由明星所屬的經(jīng)紀(jì)公司與我公司簽訂。由于合同有諸多限制條款，例如廣告的播出范圍、廣告品的使用范圍等，因此合同約定的費(fèi)用項(xiàng)目為“形象權(quán)費(fèi)及勞務(wù)報(bào)酬”。合同約定廣告拍攝地點(diǎn)均在香港，該明星無(wú)需到中國(guó)大陸。請(qǐng)問(wèn)對(duì)該項(xiàng)所得是屬于特許權(quán)使用費(fèi)還是勞務(wù)？如果是勞務(wù)，因?yàn)槭窃诰惩?，我公司是否無(wú)需代扣代繳企業(yè)所得稅？
答：《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第三條規(guī)定，本條“特許權(quán)使用費(fèi)”一語(yǔ)是指使用或有權(quán)使用文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)著作（包括電影影片、無(wú)線電或電視廣播使用的膠片、磁帶）的版權(quán)，專(zhuān)利、商標(biāo)、設(shè)計(jì)或模型、圖紙、秘密配方或秘密程序所支付的作為報(bào)酬的各種款項(xiàng)，或者使用或有權(quán)使用工業(yè)、商業(yè)、科學(xué)設(shè)備或有關(guān)工業(yè)、商業(yè)、科學(xué)經(jīng)驗(yàn)的信息所支付的作為報(bào)酬的各種款項(xiàng)。
《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于執(zhí)行稅收協(xié)定特許權(quán)使用費(fèi)條款有關(guān)問(wèn)題的通知》（國(guó)稅函[2009]507號(hào)）第四條規(guī)定，在服務(wù)合同中，如果服務(wù)提供方提供服務(wù)過(guò)程中使用了某些專(zhuān)門(mén)知識(shí)和技術(shù)，但并不轉(zhuǎn)讓或許可這些技術(shù)，則此類(lèi)服務(wù)不屬于特許權(quán)使用費(fèi)范圍。但如果服務(wù)提供方提供服務(wù)形成的成果屬于稅收協(xié)定特許權(quán)使用費(fèi)定義范圍，并且服務(wù)提供方仍保有該項(xiàng)成果的所有權(quán)，服務(wù)接受方對(duì)此成果僅有使用權(quán)，則此類(lèi)服務(wù)產(chǎn)生的所得，適用稅收協(xié)定特許權(quán)使用費(fèi)條款的規(guī)定。
《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第七條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第三條所稱來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)、境外的所得，按照以下原則確定：
?。ǘ┨峁﹦趧?wù)所得，按照勞務(wù)發(fā)生地確定；……
依據(jù)上述規(guī)定，形象權(quán)費(fèi)不屬于特許權(quán)使用費(fèi)范圍，應(yīng)為勞務(wù)所得。由于勞務(wù)發(fā)生地在境外，無(wú)需代扣代繳企業(yè)所得稅。
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