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| 兄弟，你越權(quán)了——且談稅法:“合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人” |
| 發(fā)布時(shí)間：2017/1/5 來源： 閱讀次數(shù)：1033 |
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| 最近正好看關(guān)于合伙企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定，于是沒事，就把稅法關(guān)于合伙的規(guī)定與合伙企業(yè)法做了個(gè)對(duì)比，而對(duì)比后，大世心里真是雷的不行，好了，先不多說，看看對(duì)比下表，再來說為啥這么雷：
稅法 合伙企業(yè)法 普通合伙 有限合伙 利潤(rùn)分配規(guī)定
《財(cái)政部國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財(cái)稅﹝2008﹞159號(hào)）：
四、合伙企業(yè)的合伙人按照下列原則確定應(yīng)納稅所得額：
（一）合伙企業(yè)的合伙人以合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其得，按照合伙協(xié)議約定的分配比例確定應(yīng)納稅所得額。
（二）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，以全部生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，按照合伙人協(xié)商決定的分配比例確定應(yīng)納稅所得額。
（三）協(xié)商不成的，以全部生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，按照合伙人實(shí)繳出資比例確定應(yīng)納稅所得額。
（四）無法確定出資比例的，以全部生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，按照合伙人數(shù)量平均計(jì)算每個(gè)合伙人的應(yīng)納稅所得額。
合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人。
《合伙企業(yè)法》第三十三條規(guī)定：合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。
合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。
《合伙企業(yè)法》第六十九條規(guī)定：有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
別的大伙是不用看的，注意看紅字部分，這紅字部分是個(gè)啥意思呢？
大世給大伙解釋解釋：說白了，就是民法（合伙企業(yè)法）專門規(guī)定，有限合伙企業(yè)有權(quán)在合伙協(xié)議約定把全部利潤(rùn)分給部分合伙人。然后呢，這稅法就規(guī)定，不行，你合伙協(xié)議不得這么約定。
也就是說，你民法中的合伙企業(yè)法規(guī)定了合伙協(xié)議有權(quán)這么約定，但是沒個(gè)卵用，我稅法規(guī)定，你合伙協(xié)議就是沒權(quán)這么約定！
于是，作為企業(yè)就犯了難了啊，心說，這合伙企業(yè)法說我有權(quán)，可是這財(cái)稅﹝2008﹞159號(hào)文件說我沒權(quán)，我到底是是有權(quán)還是沒權(quán)？
試想一下，如果說，要按照這財(cái)稅﹝2008﹞159號(hào)文件來，那豈不是成了，民法賦給民眾的權(quán)利，人家一個(gè)財(cái)稅文件都能剝奪了？那還要民法做個(gè)蛋啊，直接以后全部用財(cái)稅文件不就成了，以后也別修什么民法典了，直接點(diǎn)，修個(gè)財(cái)稅文件典典，不是美滋滋的？
事實(shí)上，作為稅法，只能對(duì)如何征稅進(jìn)行規(guī)定，而不能對(duì)民事約定進(jìn)行隨意干涉，想當(dāng)初，2006年專門修訂合伙企業(yè)法時(shí)，當(dāng)初考慮到有限合伙企業(yè)中，有限合伙的特殊性（具體看最下面），才專門給了有限合伙這一項(xiàng)特殊規(guī)定賦權(quán)，結(jié)果，你一個(gè)小小的財(cái)稅文件，就敢頂著法來，一下就把各路民法專家的辛苦和人大立法委的努力給廢了，這不是搞笑嘛？
中央三令五申的要依法治國(guó)，不得文件大于法，結(jié)果這三令五申成了笑談了？
作為一個(gè)財(cái)稅文件，你可以規(guī)定，有限合伙企業(yè)約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人情況下，如何納稅，例如要按比例調(diào)整，但是，你不能規(guī)定，不準(zhǔn)人家合伙協(xié)議這么約定。這是一個(gè)基本對(duì)合伙企業(yè)法的尊重，而結(jié)果，從財(cái)稅﹝2008﹞159號(hào)文件這條里，是看不到一絲對(duì)民法的尊重與協(xié)調(diào)，而只能看到這肆意的踐踏。
大家試想一下，假如有個(gè)財(cái)稅文件規(guī)定，公司股東不得分配利潤(rùn)，而公司法明明寫著，公司股東可能分配利潤(rùn)，結(jié)果讓企業(yè)該何去何從？讓公司法又會(huì)何去何從呢？
然而，就是這么一個(gè)明顯違背法律的越權(quán)，卻能堂而皇之的執(zhí)行近十年，這究竟是立法者的悲哀，還是百姓的悲哀，還是政府的悲哀？
附：為什么普通合伙的合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人，而有限合伙的合伙協(xié)議可以約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人？
合伙企業(yè)由全體合伙人協(xié)商一致設(shè)立，合伙人按照合伙協(xié)議的約定行使權(quán)利、履行義務(wù)。合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)，由全體合伙人在合伙協(xié)議中約定，這是合伙人意思自治的體現(xiàn)。但是，在普通合伙企業(yè)中，合伙人在利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)方面的意思自治是受到一定限制的，普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。這一規(guī)定的理由在于：
（1）普通合伙企業(yè)由全體合伙人共同出資設(shè)立，合伙人的權(quán)利和義務(wù)是平等的，合伙人共同經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，這是普通合伙企業(yè)的基本特征。如果允許合伙人在合伙協(xié)議中約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損，則違反了普通合伙企業(yè)的這一特征。
（2）實(shí)踐中，各合伙人的財(cái)力、人力情況不盡相同，雖然在法律上所有合伙人的地位都是平等的，但實(shí)際上不同合伙人在合伙企業(yè)中的地位和影響是不一樣的。如果允許合伙人在合伙協(xié)議中約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損，則可能導(dǎo)致部分合伙人利用優(yōu)勢(shì)地位進(jìn)行不公平的約定，排除部分合伙人享受合伙收益的權(quán)利或者免除部分合伙人承擔(dān)合伙風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任，損害其他合伙人的利益。
有限合伙企業(yè)的情況與普通合伙企業(yè)有所不同。有限合伙企業(yè)的有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，只對(duì)合伙企業(yè)投資，并分享合伙收益、承擔(dān)合伙風(fēng)險(xiǎn)。在有的有限合伙企業(yè)中，特別是在風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域，企業(yè)的投資回報(bào)期很長(zhǎng)，企業(yè)設(shè)立后的很長(zhǎng)一段時(shí)間是沒有任何利潤(rùn)的，有限合伙人在較長(zhǎng)的一段時(shí)間內(nèi)不能從合伙企業(yè)獲得任何收益；普通合伙人雖然也沒有利潤(rùn)分配，但可以依照合伙協(xié)議的約定獲得事務(wù)執(zhí)行報(bào)酬，部分從合伙企業(yè)獲得收益。
因此，當(dāng)有限合伙企業(yè)有利潤(rùn)可供分配時(shí)，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)?shù)卣疹櫽邢藓匣锶耍蛊淠軌蜉^快地收回投資，這也是風(fēng)險(xiǎn)投資的特點(diǎn)決定的。實(shí)踐中，國(guó)外很多采取有限合伙企業(yè)形式的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)，都在合伙協(xié)議中約定，從企業(yè)有利潤(rùn)可供分配時(shí)起，若干年的利潤(rùn)全部分配給有限合伙人。這種約定是適應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)投資行業(yè)發(fā)展需要的，有一定的合理性，法律應(yīng)當(dāng)允許。
因此規(guī)定，即原則上不允許有限合伙企業(yè)將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人，但如果全體合伙人協(xié)商一致同意并在合伙協(xié)議中約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人的，則按照合伙協(xié)議的約定執(zhí)行。 |
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