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| 利用導(dǎo)管公司避稅難上加難 |
| 發(fā)布時間：2011/11/21 來源： 閱讀次數(shù)：764 |
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| 二〇〇九年十月二十七日，國家稅務(wù)總局發(fā)布了《關(guān)于如何理解和認定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》（國稅函[2009]601號），旨在遏制有的企業(yè)通過導(dǎo)管公司、代理人等方式逃避、減少其在中國應(yīng)繳納的稅收。1、何為受益所有人？“受益所有人”是指對所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的權(quán)利或財產(chǎn)具有所有權(quán)和支配權(quán)的人。以《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》為例，“受益所有人”這一概念僅出現(xiàn)在第十條股息、第十一條利息及第十二條特許權(quán)使用費的條款中。在此安排中，受益所有人（包括股息受益所有人、利息收益所有人和特許權(quán)使用費所有人）滿足一定條件，可以享受安排優(yōu)惠稅率。比如，股息受益所有人是直接擁有支付股息公司至少25%資本的公司，且該受益所有人是另一方的居民，則一方所征稅款不應(yīng)超過為股息總額的5%。2、導(dǎo)管公司如何操作？導(dǎo)管公司是指通常以逃避或減少稅收、轉(zhuǎn)移或累積利潤等為目的而設(shè)立的公司。這類公司僅在所在國登記注冊，以滿足法律所要求的組織形式，而不從事制造、經(jīng)銷、管理等實質(zhì)性經(jīng)營活動。說白了，就是投資者在稅負較低的區(qū)域設(shè)立公司，然后通過這個公司向其他全球子公司進行股權(quán)投資、債權(quán)投資以及提供商標使用、專利技術(shù)等特許權(quán)使用，通過這一途徑將利潤轉(zhuǎn)至低稅負地區(qū)，達到避稅目的。以股息為例，《關(guān)于下發(fā)協(xié)定股息稅率情況一覽表的通知》（國稅函[2008]112號）和《關(guān)于補充及更正協(xié)定股息稅率情況一覽表的通知》（際便函[2008]35號）將我國與其他國家的協(xié)定股息稅率分別列示出來，其中有0%、5%、7%、8%、10%和15%的不同情況。這樣，就不可避免有的投資者透過低協(xié)定股息稅率的國家或地區(qū)到我國投資，而其實際投資方并非在這些國家或地區(qū)。而利息、特許權(quán)使用費，在有的稅收協(xié)定或安排滿足一定條件可以采用7%的優(yōu)惠稅率，低于我國非居民企業(yè)的法定稅率10%，更遠遠低于我國居民企業(yè)的所得稅法定稅率25%。在一些跨國性的集團公司里，既可以在支付利息時享受協(xié)定優(yōu)惠稅率，更可以合法的在企業(yè)所得稅稅前列支，享受25%的稅收擋板。3、如何避免利用導(dǎo)管公司避稅？國稅函[2009]601號開宗明義，“受益所有人”一般從事實質(zhì)性的經(jīng)營活動，可以是個人、公司或其他任何團體，代理人、導(dǎo)管公司等不屬于“受益所有人”。這樣就從根本上確定導(dǎo)管公司不得享受稅收協(xié)定優(yōu)惠待遇。 同時，該文件給出了“受益所有人”身份判定的準則，即不能僅從技術(shù)層面或國內(nèi)法的角度理解，還應(yīng)該從稅收協(xié)定的目的（即避免雙重征稅和防止偷漏稅）出發(fā)，按照“實質(zhì)重于形式”的原則，結(jié)合具體案例的實際情況進行分析和判定。我們可以這樣理解，一旦涉及到稅收的減少那么就已經(jīng)觸及稅收協(xié)定的目的，那么按照“實質(zhì)重于形式”的原則，就很難被認定為“受益所有人”。地方在操作時很可能從嚴把握。 而文件又列舉不利于對申請人“受益所有人”身份的認定的因素，換言之，就是以下情形將很可能不被認定為“受益所有人”：（1）申請人并非最終擁有所得：申請人有義務(wù)在規(guī)定時間（比如在收到所得的12個月）內(nèi)將所得的全部或絕大部分（比如60%以上）支付或派發(fā)給第三國（地區(qū)）居民。（2）申請人無實質(zhì)經(jīng)營：除持有所得據(jù)以產(chǎn)生的財產(chǎn)或權(quán)利外，申請人沒有或幾乎沒有其他經(jīng)營活動。（3）申請人經(jīng)營情況與所得不匹配：在申請人是公司等實體的情況下，申請人的資產(chǎn)、規(guī)模和人員配置較?。ɑ蛏伲?，與所得數(shù)額難以匹配。（4）申請人無相應(yīng)權(quán)利和風(fēng)險：申請人對于所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的財產(chǎn)或權(quán)利，申請人沒有或幾乎沒有控制權(quán)或處置權(quán)，也不承擔(dān)或很少承擔(dān)風(fēng)險。（5）申請人所在國家（地區(qū)）稅率極低：締約對方國家（地區(qū)）對有關(guān)所得不征稅或免稅，或征稅但實際稅率極低。（6）申請人存在實質(zhì)的轉(zhuǎn)借款情況：在利息據(jù)以產(chǎn)生和支付的貸款合同之外，存在債權(quán)人與第三人之間在數(shù)額、利率和簽訂時間等方面相近的其他貸款或存款合同。（7）申請人存在實質(zhì)的轉(zhuǎn)讓特許權(quán)使用情況：在特許權(quán)使用費據(jù)以產(chǎn)生和支付的版權(quán)、專利、技術(shù)等使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之外，存在申請人與第三人之間在有關(guān)版權(quán)、專利、技術(shù)等的使用權(quán)或所有權(quán)方面的轉(zhuǎn)讓合同。 很顯然，稅務(wù)機關(guān)很難掌握上述部分情況，比如，是否存在第三方合同等，而文件規(guī)定了納稅人在申請享受稅收協(xié)定待遇時的舉證責(zé)任，即應(yīng)提供能證明其具有“受益所有人”身份的與上述因素相關(guān)的資料。筆者認為在實際操作中，申請人對于上述第1、6、7條很難舉證，而且對于該提供哪些資料也并未明確，地方上如何操作還是未知數(shù)。另外，及時申請人提供資料，如何確定其可信度呢？鑒于此，文件明確了各地在審批非居民享受稅收協(xié)定有關(guān)條款待遇的申請時，必要時可通過信息交換機制確認相關(guān)資料。 |
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