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正如國務(wù)院對于深化“放管服”改革的總體要求,我們既要能放得開,又能管得住。所以,這次國家稅務(wù)總局發(fā)布了《非居民納稅人享受協(xié)定待遇管理辦法》(國家稅務(wù)總局公告2019年第35號),針對非居民稅收協(xié)定待遇享受的程序從“備案”改為“備查”,正式落實國務(wù)院“放管服”要求中的放得開。但是,帶來的另外一個問題就是,非居民很多情況下不在國內(nèi),如果事先由非居民自行判定協(xié)定待遇享受,稅務(wù)機關(guān)后續(xù)如何能管得住。出現(xiàn)了錯誤享受協(xié)定待遇的情況下,如何追究非居民納稅人的責(zé)任,在存在扣繳義務(wù)的情況下,非居民納稅人的責(zé)任和扣繳義務(wù)人責(zé)任如何分擔(dān)的問題,仍然是大家關(guān)注的焦點問題。
一、協(xié)定待遇享受判斷責(zé)任在非居民納稅人而非扣繳義務(wù)人
第一個針對協(xié)定待遇享受判定責(zé)任的分擔(dān)問題,35號公告明確了,能否享受協(xié)定優(yōu)惠待遇的判定責(zé)任在非居民納稅人自己,而非扣繳義務(wù)人。其中;35號公告第五條規(guī)定:非居民納稅人自行申報的,自行判斷符合享受協(xié)定待遇條件且需要享受協(xié)定待遇。第六條進一步規(guī)定:在源泉扣繳和指定扣繳情況下,非居民納稅人自行判斷符合享受協(xié)定待遇條件且需要享受協(xié)定待遇的,應(yīng)當如實填寫《非居民納稅人享受協(xié)定待遇信息報告表》,主動提交給扣繳義務(wù)人,并按照本辦法第七條的規(guī)定歸集和留存相關(guān)資料備查??劾U義務(wù)人收到《非居民納稅人享受協(xié)定待遇信息報告表》后,確認非居民納稅人填報信息完整的,依國內(nèi)稅收法律規(guī)定和協(xié)定規(guī)定扣繳,并如實將《非居民納稅人享受協(xié)定待遇信息報告表》作為扣繳申報的附表報送主管稅務(wù)機關(guān)。非居民納稅人未主動提交《非居民納稅人享受協(xié)定待遇信息報告表》給扣繳義務(wù)人或填報信息不完整的,扣繳義務(wù)人依國內(nèi)稅收法律規(guī)定扣繳。
話說得很直白了,不存在源泉扣繳,非居民納稅人自行申報的情況下,協(xié)定待遇享受由非居民納稅人自己判斷。在《非居民納稅人享受協(xié)定待遇信息報告表》中也要求非居民納稅人自己申明:根據(jù)締約對方法律法規(guī)和稅收協(xié)定居民條款,我為締約對方稅收居民,相關(guān)安排和交易的主要目的不是為了獲取稅收協(xié)定待遇。我自行判斷符合協(xié)定待遇條件,自行享受協(xié)定待遇,承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。我將按規(guī)定歸集和留存相關(guān)資料備查,接受稅務(wù)機關(guān)后續(xù)管理。
而在存在源泉扣繳或指定扣繳(法定扣繳義務(wù))的情況下,扣繳義務(wù)人不去判定。如果非居民納稅人提交的《非居民納稅人享受協(xié)定待遇信息報告表》自行判定為可以享受協(xié)定待遇,那扣繳稅款時就按非居民納稅人申明可以享受協(xié)定優(yōu)惠待遇的稅率扣。如果非居民納稅人不提供《非居民納稅人享受協(xié)定待遇信息報告表》,扣繳義務(wù)人就按國內(nèi)法規(guī)定的法定稅率扣,扣繳義務(wù)人無判定責(zé)任,這個是清晰的。
二、自行判斷下,非居民納稅人承擔(dān)哪些法律責(zé)任
按照《稅收征管法》、《企業(yè)所得稅法》以及《個人所得稅法》的規(guī)定,非居民納稅人可能承擔(dān)的法律責(zé)任主要涉及如下條款:
《稅收征管法》第六十三條:納稅人偽造、變造、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證,或者在帳簿上多列支出或者不列、少列收入,或者經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報或者進行虛假的納稅申報,不繳或者少繳應(yīng)納稅款的,是偷稅。對納稅人偷稅的,由稅務(wù)機關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金,并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
《稅收征管法》第六十四條:納稅人不進行納稅申報,不繳或者少繳應(yīng)納稅款的,由稅務(wù)機關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金,并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款。
《企業(yè)所得稅法》第四十八條:稅務(wù)機關(guān)依照本章規(guī)定作出納稅調(diào)整,需要補征稅款的,應(yīng)當補征稅款,并按照國務(wù)院規(guī)定加收利息。
《個人所得稅法》第八條:稅務(wù)機關(guān)依照前款規(guī)定作出納稅調(diào)整,需要補征稅款的,應(yīng)當補征稅款,并依法加收利息。
其中,《稅收征管法》63條屬于虛假納稅申報的偷稅責(zé)任,64條是不進行納稅申報的補稅責(zé)任;而《企業(yè)所得稅法》第四十八條和《個人所得稅法》第八條則是稅務(wù)機關(guān)開展反避稅中涉及補稅和加收利息的責(zé)任。
從目前的35號公告對于非居民納稅人的法律責(zé)任規(guī)定來看,涉及如下條款:
第十五條非居民納稅人、扣繳義務(wù)人應(yīng)配合主管稅務(wù)機關(guān)進行非居民納稅人享受協(xié)定待遇的后續(xù)管理與調(diào)查。非居民納稅人、扣繳義務(wù)人均未按照稅務(wù)機關(guān)要求提供相關(guān)資料,或逃避、拒絕、阻撓稅務(wù)機關(guān)進行后續(xù)調(diào)查,主管稅務(wù)機關(guān)無法查實其是否符合享受協(xié)定待遇條件的,應(yīng)視為不符合享受協(xié)定待遇條件。
第十六條非居民納稅人不符合享受協(xié)定待遇條件而享受了協(xié)定待遇且未繳或少繳稅款的,除因扣繳義務(wù)人未按本辦法第六條規(guī)定扣繳申報外,視為非居民納稅人未按照規(guī)定申報繳納稅款,主管稅務(wù)機關(guān)依法追繳稅款并追究非居民納稅人延遲納稅責(zé)任。在扣繳情況下,稅款延遲繳納期限自扣繳申報享受協(xié)定待遇之日起計算。
所以,我們可以看到,35號公告對于非居民納稅人自行判定存在錯誤情況下的法律責(zé)任規(guī)定似乎沒有去嚴格區(qū)分不同情況下的法律責(zé)任:
1.如果非居民納稅人提供虛假的稅收居民身份證明或其他享受協(xié)定優(yōu)惠待遇的資料,騙取協(xié)定優(yōu)惠待遇的,應(yīng)該按偷稅處理;
2.如果非居民納稅人提供的資料是真實的,但是在具體的判定上和稅務(wù)局有爭議,比如對于“受益所有人”的判定上,本來就很原則化。我認為可以享受,稅務(wù)局認為不可以。但我提供過的資料是真實的,只是大家判斷不一樣。這個嚴格來講,稅務(wù)局應(yīng)該啟動一般反避稅程序,補稅并加收利息;
3.如果非居民納稅人沒有提供《非居民納稅人享受協(xié)定待遇信息報告表》,而非提供虛假資料,自行認為可以享受協(xié)定待遇享受了,或者屬于雖然提供了資料,但后期在后續(xù)管理中不配合,未按照稅務(wù)機關(guān)要求提供相關(guān)資料,或逃避、拒絕、阻撓稅務(wù)機關(guān)進行后續(xù)調(diào)查,稅務(wù)機關(guān)認定不能享受協(xié)定待遇的,可按照《稅收征管法》64條補稅并加滯納金。
而對于享受協(xié)定待遇判定,稅企不一致,不存在虛假,則應(yīng)該屬于避稅時,稅務(wù)機關(guān)的處理程序應(yīng)該按照《特別納稅調(diào)查調(diào)整及相互協(xié)商程序管理辦法》(國家稅務(wù)總局公告2017年第6號)來。稅務(wù)局給企業(yè)下發(fā)《稅務(wù)事項通知書》,企業(yè)收到特別納稅調(diào)整風(fēng)險提示或者發(fā)現(xiàn)自身存在特別納稅調(diào)整風(fēng)險的,可以自行調(diào)整補稅。企業(yè)自行調(diào)整補稅的,應(yīng)當填報《特別納稅調(diào)整自行繳納稅款表》。企業(yè)如果對稅務(wù)局認定有異議,企業(yè)可以要求稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當啟動特別納稅調(diào)查程序。
我們35號公告似乎對于非居民納稅人錯誤享受協(xié)定待遇少交稅款,都按照未按照規(guī)定申報繳納稅款,加收滯納金處理了。
所以,“放管服”后,最重要的問題就是實事求是,嚴格按照法律的規(guī)定去區(qū)分責(zé)任,對于不同的情況嚴格采用不同的法律程序去處理,不能模糊化,否則對稅企雙方都是不利的。
三、“備查下”扣繳義務(wù)人承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任
針對扣繳義務(wù)人可能承擔(dān)的法律責(zé)任,涉及如下條款:
《稅收征管法》第六十九條:扣繳義務(wù)人應(yīng)扣未扣、應(yīng)收而不收稅款的,由稅務(wù)機關(guān)向納稅人追繳稅款,對扣繳義務(wù)人處應(yīng)扣未扣、應(yīng)收未收稅款百分之五十以上三倍以下的罰款;
《稅收征管法》第六十三條第二款:扣繳義務(wù)人采取前款所列手段,不繳或者少繳已扣、已收稅款,由稅務(wù)機關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金,并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
《稅收征管法》第六十二條:扣繳義務(wù)人未按照規(guī)定的期限向稅務(wù)機關(guān)報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表和有關(guān)資料的,由稅務(wù)機關(guān)責(zé)令限期改正,可以處二千元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,可以處二千元以上一萬元以下的罰款。
而總局35號公告對于“備查”制度下,扣繳義務(wù)人的責(zé)任是這么規(guī)定的:
第十七條扣繳義務(wù)人未按本辦法第六條規(guī)定扣繳申報,或者未按本辦法第十三條規(guī)定提供相關(guān)資料,發(fā)生不符合享受協(xié)定待遇條件的非居民納稅人享受協(xié)定待遇且未繳或少繳稅款情形的,主管稅務(wù)機關(guān)依據(jù)有關(guān)規(guī)定追究扣繳義務(wù)人責(zé)任,并責(zé)令非居民納稅人限期繳納稅款。
這條規(guī)定,具體到如何追究扣繳義務(wù)人責(zé)任要分為以下幾種情況:
第一,如果扣繳義務(wù)人按照公告第六條規(guī)定向稅務(wù)機關(guān)辦理了扣繳申報,比如納稅人提供了《非居民納稅人享受協(xié)定待遇信息報告表》,就按納稅人判定的協(xié)定待遇幫其扣稅。納稅人沒有提供,就按法定稅率幫其扣繳稅款。同時,后期稅務(wù)局在開展后續(xù)管理時,我積極配合,提供資料,此時如果非居民納稅人判定錯誤或提供虛假資料的,扣繳義務(wù)人不承擔(dān)任何法律責(zé)任;
第二,如果扣繳義務(wù)人有法定扣繳義務(wù),沒有履行法定扣繳義務(wù),由稅務(wù)機關(guān)向納稅人追繳稅款,對扣繳義務(wù)人處應(yīng)扣未扣、應(yīng)收未收稅款百分之五十以上三倍以下的罰款;
第三,如果中外雙方簽訂的合同是“包稅”合同,即非居民納稅人拿稅后凈得,扣繳義務(wù)人沒有按公告第六條規(guī)定進行扣繳申報,此時是按照《稅收征管法》69條的應(yīng)扣未扣處理,還是按照《稅收征管法》63條的已扣未繳處理,這個一直也是存在爭議。
第四,如果扣繳義務(wù)人按規(guī)定履行了扣繳申報,但是在后期稅務(wù)機關(guān)進行后續(xù)管理時,不配合,拒不提供資料的,可以按《稅收征管法》62條處理。
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