為確保營改增試點工作的順利實施，方便納稅人辦稅，根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）及《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局互相委托代征稅收的通知》（稅總發(fā)〔2015〕155號）的規(guī)定，納稅人銷售取得的不動產(chǎn)和其他個人出租不動產(chǎn)的增值稅，國家稅務(wù)局暫委托地方稅務(wù)局代為征收，地方稅務(wù)局并負責對納稅人的稅收違法行為進行調(diào)查和處理。地方稅務(wù)局查處代征事項中的涉稅違法行為，可能會面臨稅務(wù)行政執(zhí)法風險。
職權(quán)定位越界
根據(jù)財稅〔2016〕36號文件附件1：《營業(yè)稅改征增值稅試點實施辦法》第五十一條規(guī)定，營業(yè)稅改征的增值稅，由國家稅務(wù)局負責征收。納稅人銷售取得的不動產(chǎn)和其他個人出租不動產(chǎn)的增值稅，國家稅務(wù)局暫委托地方稅務(wù)局代為征收。
很顯然，在地稅局負責征收的代征增值稅事項上，只是委托代征，沒有執(zhí)法權(quán)，不是執(zhí)法主體。如果對代征事項中的涉稅違法行為進行調(diào)查和處理，可能會超越其職責權(quán)限。
執(zhí)法依據(jù)不足
根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》第四十四條規(guī)定，受托單位接受稅務(wù)機關(guān)委托代征稅款，納稅人不得拒絕；納稅人拒絕的，受托代征單位和人員應(yīng)當及時報告稅務(wù)機關(guān)。另外，《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局互相委托代征稅收的通知》（稅總發(fā)〔2015〕155號）第二項第四款“責任界定”中明確，“納稅人拒絕接受委托代征稅款的，受托方稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當及時報告委托方稅務(wù)機關(guān)，由委托方稅務(wù)機關(guān)依據(jù)稅收征管法及其實施細則相關(guān)規(guī)定處理?！边@些規(guī)定，符合法律精神。但是，在《國家稅務(wù)總局關(guān)于明確營業(yè)稅改征增值稅有關(guān)征管問題的通知》（稅總函〔2016〕181號）關(guān)于明確委托代征相關(guān)職責問題中規(guī)定：“地稅機關(guān)均應(yīng)延續(xù)之前的工作方式，全面負責營改增后納稅人銷售其取得的不動產(chǎn)和其他個人出租不動產(chǎn)增值稅的納稅申報受理、計稅價格評估、稅款征收、稅收優(yōu)惠備案、發(fā)票代開等有關(guān)事項，負責辦理征繳、退庫業(yè)務(wù)，使用地稅機關(guān)稅收票證，負責收入對賬、會計核算、匯總上報等工作，并負責對納稅人的稅收違法行為進行調(diào)查和處理。”根據(jù)這一規(guī)定，地稅局對代征增值稅事項中的稅收違法行為可進行查處。可是，這一規(guī)范性文件與《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》及稅總發(fā)〔2015〕155號精神不相一致。地稅局如果僅依據(jù)稅總函〔2016〕181號進行稅務(wù)行政執(zhí)法，明顯依據(jù)不足。
法定授權(quán)不當
地稅局在對代征增值稅事項中的稅收違法行為進行調(diào)查和處理時，不可避免會涉及稅務(wù)行政處罰事項。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第十五條規(guī)定，行政處罰由具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施；第十八條規(guī)定，行政機關(guān)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定，可以在其法定權(quán)限內(nèi)委托符合本法第十九條規(guī)定條件的組織實施行政處罰。行政機關(guān)不得委托其他組織或者個人實施行政處罰。
因此，地稅局在對代征增值稅事項行使稅務(wù)行政處罰，既非法定職權(quán)，也非有法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定的委托授權(quán)。
稅務(wù)行政訴訟風險。地稅局不論以國稅局名義還是以自己名義作出的稅務(wù)處理處罰決定，都可能會面臨稅務(wù)行政訴訟敗訴的風險。
