10月26日，第十三屆全國人大常委會第六次會議審議通過了關(guān)于修改《中華人民共和國公司法》的決定，對《公司法》第一百四十二條有關(guān)公司股份回購的規(guī)定進(jìn)行了專項(xiàng)修改，自公布之日起施行。修訂后的《公司法》補(bǔ)充完善了允許股份回購的情形。與股權(quán)回購相關(guān)的稅收政策較為復(fù)雜、分散。筆者建議，為配套修改后的《公司法》，現(xiàn)行稅收政策應(yīng)予梳理、完善。
股份回購井噴
股份回購，是指公司收購本公司已發(fā)行的股份，是國際通行的公司實(shí)施并購重組、優(yōu)化治理結(jié)構(gòu)、穩(wěn)定股價的必要手段，已是資本市場的一項(xiàng)基礎(chǔ)性制度安排。
《公司法》修訂打開了公司回購股份的空間，一大批上市公司火速推出股份回購方案。據(jù)券商中國記者統(tǒng)計(jì)，截至11月9日，A股市場共有557家公司實(shí)施了股票回購，累計(jì)回購40.5億股，累計(jì)金額達(dá)343.16億元，回購家數(shù)、回購股份數(shù)、回購金額3大數(shù)據(jù)均創(chuàng)下A股歷史紀(jì)錄，回購金額今年幾乎與過去4年持平。上海證券交易所表示將盡快制定配套業(yè)務(wù)規(guī)則，支持上市公司依法合規(guī)實(shí)施股份回購。11月9日，證監(jiān)會、財(cái)政部、國資委也聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于支持上市公司回購股份的意見》（中國證券監(jiān)督管理委員會公告〔2018〕35號），繼續(xù)支持上市公司通過發(fā)行優(yōu)先股、債券等多種方式，為回購本公司股份籌集資金。
此次修改后的《公司法》明確，6種情形下公司可收購本公司股份，包括：減少公司注冊資本；與持有公司股份的其他公司合并；將股份用于員工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵；股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份；將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券；上市公司為維護(hù)公司價值及股東權(quán)益所必需等形式。
涉及政策眾多
股份回購很紅火，稅務(wù)問題勿忽視。
與股權(quán)回購相關(guān)的稅收政策較為復(fù)雜，目前，并沒有一套較為完整的股權(quán)回購稅務(wù)處理政策，而是散布在各個稅種中。
公司回購股份，對于股份出售方來說，與一般的股份出售稅務(wù)處理是完全相同的，可能涉及增值稅、企業(yè)所得稅或個人所得稅，現(xiàn)行稅收政策均有相應(yīng)的處理規(guī)定。具體來說，如果涉及上市公司股票，根據(jù)《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)的通知》（財(cái)稅〔2016〕36號）規(guī)定，按照“金融商品轉(zhuǎn)讓”項(xiàng)目繳納增值稅；根據(jù)股份出售方是法人企業(yè)及個人的不同情況，分別按照財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅或者個人所得稅。
對回購方來說，主要涉及企業(yè)所得稅的稅務(wù)處理。如果股東回購股份、并予以注銷，可以適用《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第34號）。此時，對于企業(yè)股東而言，屬于撤回或減少投資，企業(yè)股東應(yīng)確定投資收回、股息所得和股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。其中，股息所得，可根據(jù)企業(yè)所得稅法及其實(shí)施條例相關(guān)條款判定是否屬于免稅收入。
如果上市公司回購股份后并不注銷，而是選擇繼續(xù)持有，則涉及所回購股份的企業(yè)所得稅計(jì)稅基礎(chǔ)的確認(rèn)問題，根據(jù)《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第七十一條規(guī)定，一般應(yīng)按回購價格確認(rèn)。
在上市公司將來出售股份時，會涉及增值稅、印花稅及企業(yè)所得稅的稅務(wù)處理。例如，A公司在股價每股10元時回購本公司股份1億股，回購金額10億元。待股價恢復(fù)到每股15元時再出售，A公司回籠資金15億元（不考慮交易稅費(fèi)）。則A公司就其增值部分5億元需要按照“金融商品轉(zhuǎn)讓”繳納增值稅，并就獲利部分并入當(dāng)年度應(yīng)納稅所得額計(jì)算、繳納企業(yè)所得稅。
如果上市公司回購股份后用于員工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵，主要涉及企業(yè)所得稅和個人所得稅的稅務(wù)處理。企業(yè)所得稅方面，上市公司需要依據(jù)《關(guān)于我國居民企業(yè)實(shí)行股權(quán)激勵計(jì)劃有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2012年第18號）的相關(guān)規(guī)定，將股權(quán)激勵作為上市公司的工資、薪金支出在企業(yè)所得稅前扣除。個人所得稅方面，上市公司需要依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)激勵有關(guān)個人所得稅問題的通知》（國稅函〔2009〕461號）和《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于完善股權(quán)激勵和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》（財(cái)稅〔2016〕101號）的相關(guān)規(guī)定按照“工資、薪金所得”項(xiàng)目代扣代繳個人所得稅。
因與其他公司合并而回購股份的，還會涉及企業(yè)重組相關(guān)企業(yè)所得稅處理問題，需要依據(jù)《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號）的相關(guān)規(guī)定，選用企業(yè)所得稅一般性稅務(wù)處理或特殊性稅務(wù)處理。
建議完善政策
由于與股權(quán)回購相關(guān)的稅收政策較為復(fù)雜，筆者建議相關(guān)部門梳理現(xiàn)行稅收政策，并予以補(bǔ)充、完善，使稅收政策能夠與修訂后的《公司法》相配套。例如，專門出臺公司股票回購的稅務(wù)處理辦法；完善合伙企業(yè)稅制；彌補(bǔ)對賭協(xié)議稅務(wù)處理的空白；規(guī)范上市公司送、轉(zhuǎn)股的計(jì)稅基礎(chǔ)的確認(rèn)；根據(jù)修訂后的《個人所得稅法》修訂股權(quán)激勵相關(guān)的稅收政策等。
同時，筆者認(rèn)為，稅收政策也應(yīng)有一定的前瞻性，以應(yīng)對《公司法》修改后可能出現(xiàn)的新業(yè)務(wù)、新形態(tài)。
例如，此次《公司法》修訂增加了公司回購股份的情形包括“上市公司為維護(hù)公司價值及股東權(quán)益所必需”，這意味著上市公司在一定條件下可以買賣自身的股份，可能會涉及上市公司引入合作者而發(fā)生融資成本問題、收益分配問題等相關(guān)問題的稅務(wù)處理。筆者建議，這些問題在制定政策時也應(yīng)予考慮。
