由中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)、中國(guó)注冊(cè)稅務(wù)師協(xié)會(huì)聯(lián)合主辦的“2014中國(guó)稅法論壇暨第三屆中國(guó)稅務(wù)律師和注冊(cè)稅務(wù)師論壇”12月27日在北京隆重舉行，本屆論壇以“全面推進(jìn)依法治國(guó)·稅收征管法修訂·開(kāi)啟稅法服務(wù)的新時(shí)代”為主題。
北京市國(guó)家稅務(wù)局直屬二分局局長(zhǎng)鄧遠(yuǎn)軍發(fā)表主題演講，對(duì)當(dāng)前我國(guó)一般反避稅情況進(jìn)行了介紹。
以下為發(fā)言實(shí)錄：
非常高興有這么一次機(jī)會(huì)和大家交流一下我們一般反避稅情況，為什么交流這個(gè)話(huà)題，總局下發(fā)了一個(gè)辦法，我們也做了這個(gè)方面的案例。
我們先看看當(dāng)前的反避稅的背景，目前的國(guó)際反避稅的背景，風(fēng)起云涌，很多媒體也是這么介紹的。目前各個(gè)國(guó)家加大了對(duì)避稅的打擊力度，媒體的力度可以看到很多，比如蘋(píng)果公司、谷歌等等。M公司是我們2012年辦的案子，接近9個(gè)億，前兩周又倒出來(lái)了，路透社倒出來(lái)了，我們新華社記者又倒出來(lái)了，習(xí)近平在2014年G20上的講了三句話(huà)關(guān)于稅收的，反響非常大，繼續(xù)改革國(guó)際金融體系，加強(qiáng)國(guó)家稅收合作，加大關(guān)注發(fā)展問(wèn)題，支持發(fā)展中國(guó)家和低收入國(guó)家。這是我們國(guó)家最高領(lǐng)導(dǎo)人首次在公開(kāi)場(chǎng)合就稅收問(wèn)題發(fā)表演講。
另外，剛剛召開(kāi)的中央經(jīng)濟(jì)工作會(huì)議，一個(gè)熱門(mén)的事情進(jìn)入經(jīng)濟(jì)新常態(tài)，九大標(biāo)志，第三個(gè)標(biāo)志就是兩句話(huà)，高水平的引進(jìn)來(lái)和大規(guī)模的走出去，同時(shí)發(fā)展。我們現(xiàn)在引進(jìn)來(lái)不僅講數(shù)量，更講質(zhì)量。大規(guī)模的走出去，這對(duì)于我們的反避稅是密切的相關(guān)的。還有我們今年應(yīng)該說(shuō)年底預(yù)計(jì)是邁入了資本輸出國(guó)，這是歷史性根本性的轉(zhuǎn)換。
各種國(guó)際場(chǎng)合，各種國(guó)際組織其中一個(gè)很熱門(mén)的話(huà)題都是反避稅。
我們看看今年的2014年12月2日，總局以總局令32號(hào)《一般反避稅管理辦法（試行）》，明年2月1日起施行。是反避稅重要的法律，重要性，首個(gè)以總局令形式發(fā)布的反避稅規(guī)章。
關(guān)于背景，一些媒體的解讀，回應(yīng)全球的BEPS，落實(shí)習(xí)總書(shū)記三句話(huà)，稅務(wù)總局及時(shí)跟進(jìn)。這是一種解讀，我個(gè)人理解有點(diǎn)趕上一個(gè)好時(shí)代，生逢其時(shí)。我認(rèn)為背景還是反避稅實(shí)際工作需要，比如我們是完成政策的需要，一般反避稅的規(guī)定原則化，另外目前各個(gè)地方開(kāi)展的反避稅應(yīng)該說(shuō)不規(guī)范，缺乏法律法規(guī)的規(guī)范，所以需要。我個(gè)人更認(rèn)為是工作需要，我們需要出反避稅規(guī)章。
他的意義彰顯了稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)反避稅的高度重視，預(yù)示著稅務(wù)機(jī)關(guān)會(huì)進(jìn)一步規(guī)范一般反避稅工作，加大一般反避稅調(diào)查和調(diào)整的力度。
到目前為止，一般反避稅的法規(guī)體系，08年首次引入反避稅條款，所得稅法及其實(shí)施細(xì)則，提供了一些原則性的規(guī)定。32號(hào)令提供了一個(gè)詳細(xì)的操作指引。
什么是依法反避稅？我們看看反避稅的措施，歸納起來(lái)是六個(gè)方面，轉(zhuǎn)讓定價(jià)，約定定價(jià)，成本分?jǐn)偅芸赝鈬?guó)企業(yè)，資本弱化，一般反避稅。
什么是一般反避稅？有一個(gè)定義，就是企業(yè)實(shí)施的其他不具有合理商業(yè)目的的安排而減少其應(yīng)納稅收入或所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整。我們開(kāi)展的工作就是一般反避稅工作。
可以看出應(yīng)該同時(shí)具備兩個(gè)條件，第一，不具有合理商業(yè)目的的安排，第二，減少其應(yīng)納稅收入或者所得額的。這兩個(gè)條件要同時(shí)具備是一般反避稅。
如果從剛才六個(gè)反避稅措施來(lái)看，其實(shí)是一個(gè)兜底的措施，看看是不是轉(zhuǎn)讓定價(jià)，是不是資本弱化，外國(guó)受控企業(yè)，如果都不是，最后就是一般反避稅，其他還有約定和成本分?jǐn)偅瓦@個(gè)沒(méi)有太大關(guān)系。
什么叫做不具有合理的商業(yè)目的呢？所得稅實(shí)施條例有一個(gè)解釋?zhuān)痪哂泻侠砩虡I(yè)目的，是以減少免除或推遲繳納稅款為主要目的，這句話(huà)好象是把上面兩個(gè)條件不具有合理商業(yè)目的，減少稅收收入為目的，合二為一了。
32號(hào)令又進(jìn)行了進(jìn)一步解釋?zhuān)痪哂泻侠砩虡I(yè)目的，在評(píng)估一項(xiàng)安排的合理商業(yè)目的時(shí)，根據(jù)個(gè)案的具體情況，綜合考慮各方面因素，重點(diǎn)判斷安排的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)。
合理商業(yè)目的的安排通常具有三個(gè)特征，一是必須存在一個(gè)安排，二是必須從安排中獲取稅收利益，三是企業(yè)獲取稅收利益是其安排的主要的目的。
我們看一下依法反避稅的類(lèi)型和形式，五項(xiàng)，濫用稅收優(yōu)惠，通過(guò)企業(yè)變更等多次享受稅收優(yōu)惠，濫用稅收協(xié)定，對(duì)應(yīng)601號(hào)文，濫用公司組織形式，698號(hào)文，利用避稅港避稅，包括太多內(nèi)容，是一個(gè)很廣泛的內(nèi)容，在這里是除了上面之外的在利用避稅港避稅的形式。還有其他不具有合理商業(yè)目的的安排，兜底中的再兜底，一般反避稅有這么五種形式。
一般反避稅的判定，原則是實(shí)質(zhì)重于形式。按照經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)進(jìn)行判定，不是形式。怎么判定呢？從六個(gè)方面，安排的形式和實(shí)質(zhì)，安排定理的時(shí)間和執(zhí)行期間，安排實(shí)現(xiàn)的方式，安排各個(gè)步驟或組成部分之間的聯(lián)系等等。
調(diào)整的原則也是按照實(shí)質(zhì)重于形式進(jìn)行調(diào)整，也是說(shuō)按照具有合理商業(yè)目的和經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的類(lèi)似安排以這個(gè)為標(biāo)桿，聯(lián)合進(jìn)行調(diào)整。調(diào)整的范圍就不說(shuō)了。
32號(hào)令其中一個(gè)很重要的內(nèi)容，同時(shí)規(guī)范了依法反避稅的程序，包括對(duì)他的立案、調(diào)查、結(jié)案，以及對(duì)爭(zhēng)議的處理，這是原來(lái)沒(méi)有詳細(xì)的規(guī)定，在這里對(duì)工作的程序進(jìn)行了規(guī)范。
簡(jiǎn)單的把我們的案例分析一下，我們最近做的一個(gè)案例，它的架構(gòu)是這樣，澳大利亞的A基金，信托A基金委托澳大利亞的一個(gè)公司是QFII，獲得中國(guó)境內(nèi)股權(quán)基金，委托他進(jìn)行管理，A公司在毛里求斯成立了一個(gè)M基金，M基金是也委托澳大利亞A公司投資管理，同時(shí)M公司投資中國(guó)的股市，資金委托中國(guó)的某銀行托管，這個(gè)毛里求斯的M基金本身沒(méi)有太多的業(yè)務(wù)，它的日常經(jīng)營(yíng)是委托澳大利亞A公司，一些日常行政事物又委托毛里求斯某個(gè)財(cái)務(wù)公司進(jìn)行管理，其實(shí)從這里看應(yīng)該大致是一個(gè)空殼公司，沒(méi)有什么實(shí)質(zhì)業(yè)務(wù)。08年的時(shí)候?qū)ν飧冻隽巳P收益，銀行存款利息、股息收入、二級(jí)市場(chǎng)轉(zhuǎn)入的收入，原來(lái)沒(méi)有交稅，發(fā)現(xiàn)之后補(bǔ)交稅款，有反避稅的嫌疑。A股不征稅，后來(lái)解釋政策，最后勉強(qiáng)同意交稅，后來(lái)提出要享受毛里求斯的協(xié)定待遇，中澳是10%，中毛是5%，后來(lái)經(jīng)過(guò)一年的打交道，各種各樣的原因，最后我們還是說(shuō)服了他，有五個(gè)條件不符合，剩下兩個(gè)條件勉強(qiáng)符合，最終認(rèn)定按照實(shí)質(zhì)重于形式，毛里求斯公司是空殼公司，我們看穿了你，最終的受益人還是澳大利亞的信托A基金，因此我們按照中澳協(xié)定按照10%完稅。時(shí)間關(guān)系，就簡(jiǎn)單介紹大家，謝謝大家！ |
