雖然資管增值稅新規(guī)自2018年1月1日開始實施已經(jīng)將近一年了，但是鑒于資管產(chǎn)品交易結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性，對于資管產(chǎn)品增值稅問題的界定，無論是稅務(wù)機(jī)關(guān)還是金融機(jī)構(gòu)都還存在盲區(qū)，這都需要我們進(jìn)一步進(jìn)行深入的探討，并建立一個更加清晰的規(guī)則進(jìn)行判斷。
針對資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中的資管增值稅問題目前就屬于一個充滿爭議的領(lǐng)域，有很多問題在法律、會計和稅收上都存在差異。本文只是探討其中的一個問題，就是針對交易所ABS的優(yōu)先級收益是否需要繳納增值稅。對于這個問題，大家就有不同的觀點(diǎn)。
觀點(diǎn)一：不繳納增值稅
持有這種觀點(diǎn)的人認(rèn)為，根據(jù)財稅〔2016〕140號文的規(guī)定：《銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)注釋》（財稅〔2016〕36號）第一條第（五）項第1點(diǎn)所稱“保本收益、報酬、資金占用費(fèi)、補(bǔ)償金”，是指合同中明確承諾到期本金可全部收回的投資收益。金融商品持有期間（含到期）取得的非保本的上述收益,不屬于利息或利息性質(zhì)的收入，不征收增值稅。即對于資管產(chǎn)品分配取得的收益是否繳納增值稅，就是看該產(chǎn)品是否“保本”。而保本和非保本的判斷，就是看合同本身。鑒于交易所發(fā)行的ABS優(yōu)先級合同中沒有任何保本的字眼，且披露了相關(guān)的風(fēng)險，因此，ABS優(yōu)先級收益屬于非保本收益不繳納增值稅。
觀點(diǎn)二：繳納增值稅
持有這種觀點(diǎn)的人認(rèn)為，目前上海和深圳證券交易所對于ABS的優(yōu)先級產(chǎn)品都是歸類于債券進(jìn)行管理。交易所都將他們歸類為債券了，且這些債券都是企業(yè)發(fā)行的，則ABS優(yōu)先級取得的收益就是債券利息收入，那就應(yīng)該繳納增值稅。
看了以上觀點(diǎn)，似乎都有一定道理。但是，究竟哪種觀點(diǎn)才是正確的呢，大家可能都比較困惑。原因的關(guān)鍵在于，我們對于140號文“非保本”不繳納增值稅如何進(jìn)行判斷缺乏一個明確的指導(dǎo)原則。如果大家就是摳字眼，說判斷“保本”和“非保本”就是看合同字面表述，說實話稅企雙方都心虛。但如果你不摳字眼，又如何界定“保本”和“非保本”呢？我們看到，在中國基金業(yè)協(xié)會《關(guān)于證券投資基金增值稅核算估值的相關(guān)建議》中對于“保本”的界定有一句話，就是保本并非指你一定要有還本的能力，而是指你有需要還本的義務(wù)。這個怎么理解。說白了，什么叫還本的能力，什么叫還本的義務(wù)，實質(zhì)就是你要界定雙方之間的合同法律關(guān)系是投資還是借貸。因為投資是要共擔(dān)風(fēng)險，共享收益的，那肯定就沒有還本的義務(wù)。但是借貸關(guān)系，那你是需要?dú)w還本金的。因此，實際上“保本”、“非保本”的界定還是回到問題的本質(zhì)就是你要界定雙方是投資法律關(guān)系還是借貸法律關(guān)系。這個說起來容易，但目前金融創(chuàng)新越來越復(fù)雜，有些金融產(chǎn)品同時具有債、股性質(zhì)，有些一段時間是債、另一段時間是股，甚至有些金融產(chǎn)品不觸發(fā)某些條件股性更強(qiáng)，觸發(fā)某些條件后債性更強(qiáng)等等，大家判斷比較難。但不管怎樣，你要解決“保本”、“非保本”問題，還是回到要界定投資和借貸法律關(guān)系上，這個大原則是跑不掉的。
第二個層面就是資管交易結(jié)構(gòu)的嵌入又使問題變得更加復(fù)雜。因為資管涉及通道交易結(jié)構(gòu)，有些借貸法律關(guān)系是通過資管通道進(jìn)行的。因此，在資管增值稅中，我們又要避免在通道層面出現(xiàn)重復(fù)征收增值稅的行為。因此，財稅〔2016〕140號文對于“非保本”僅按合同本身字面意義判斷就有非常重要的作用。因為，不穿透合同到底層，而是僅在合同層面判斷“保本”、“非保本”，可以避免資管嵌套結(jié)構(gòu)下的增值稅重復(fù)征稅問題。
因此，基于如上兩大原則，我們得到的分析方法是對于資管產(chǎn)品增值稅要結(jié)合底層資產(chǎn)的法律關(guān)系和資管嵌套的交易結(jié)構(gòu)來分析，而不是完全死摳合同字眼。最終實現(xiàn)的目的是既不能出現(xiàn)避稅，也不要出現(xiàn)重復(fù)征稅行為。那在這個大原則下，我們再分析為什么交易所ABS優(yōu)先級收益不需要繳納增值稅。
我們來具體看一下三種交易結(jié)構(gòu)。
結(jié)構(gòu)一：通過各類債券市場直接發(fā)行債券
融資人通過債券市場直接發(fā)行債券（公司債、企業(yè)債、私募債），投資人購買融資人的債券。這種交易結(jié)構(gòu)非常簡單，大家肯定知道，投資人購買債券，融資人定期將利息通過債券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)支付給投資人。此時，大家應(yīng)該是沒有爭議的，就是投資人投資債券，按持有期間的利息收入繳納增值稅。
結(jié)構(gòu)二：通過其他市場發(fā)行其他債權(quán)投資計劃
這種交易結(jié)構(gòu)是融資人直接通過銀行間交易商協(xié)會發(fā)行ABN，融資人直接在北京金融資產(chǎn)交易所直接發(fā)行所謂的債權(quán)融資計劃。這里，ABN和北交所的債權(quán)融資計劃都不在財稅〔2017〕56號文列舉的資管產(chǎn)品范圍內(nèi)。這些非非標(biāo)產(chǎn)品如何繳納增值稅呢，其實問題也很簡單。這些非非標(biāo)產(chǎn)品，交易機(jī)構(gòu)和債券實質(zhì)還是一樣的，融資人直接通過其他場所發(fā)行的債權(quán)投資計劃本質(zhì)和債券一樣，也是有投資人按持有期間取得的利息收益繳納增值稅。
結(jié)構(gòu)三：交易所ABS計劃
在交易所ABS的結(jié)構(gòu)中，融資人不是直接通過交易所發(fā)行債券，而是融資人先將基礎(chǔ)資產(chǎn)包的現(xiàn)金流（現(xiàn)在和未來）轉(zhuǎn)讓給一個資管計劃，實現(xiàn)資產(chǎn)的出表，這樣實現(xiàn)基礎(chǔ)資產(chǎn)的風(fēng)險和自身風(fēng)險的隔離，提高融資評級和降低融資成本。然后，投資人購買的是資管計劃的優(yōu)先級。即投資人是通過先投資資管計劃的優(yōu)先級后，再通過資管計劃貸款給融資人。在利息支付上，不同于融資人直接發(fā)行債券和其他債權(quán)投資計劃，融資人資產(chǎn)包的現(xiàn)金流是先流入資管計劃的專管賬戶，先在資管計劃層面確認(rèn)收益（凈值增加）后再分配給投資人。此時，根據(jù)財稅〔2016〕140號文以及財稅〔2017〕56號文的規(guī)定，融資人支付的利息在資管計劃層面，已經(jīng)由其管理人在確認(rèn)收益時按3%繳納了增值稅了，分配給投資人的收益是扣除增值稅和附加后的收益，此時投資人取得的資管計劃的分配收益就不需要再繳納增值稅了。因為從交易結(jié)構(gòu)和法律關(guān)系上看，投資人和資管計劃之間不是借貸法律關(guān)系，就是一個投資關(guān)系，因為交易所ABS不存在剛兌，資管計劃管理人沒有任何保本或托底的承諾。借貸法律關(guān)系實質(zhì)只存在于資管計劃和融資人之間，這部分利息我們按照資管增值稅新規(guī)已經(jīng)在資管計劃層面繳納了增值稅了。當(dāng)然，投資人轉(zhuǎn)讓ABS優(yōu)先級的價差收益還是要按金融商品轉(zhuǎn)讓繳納增值稅的，因為資管計劃屬于財稅〔2017〕56號文規(guī)定的其他金融商品。
所以，結(jié)合交易所ABS的法律關(guān)系和不同融資安排的交易結(jié)構(gòu)分析我們可以看到，那種認(rèn)為交易所對ABS優(yōu)先級比照債券管理就認(rèn)為優(yōu)先級取得的收益要繳納增值稅的觀點(diǎn)二僅僅是浮于表面的看法。我們對資管計劃增值稅的分析一定要結(jié)合產(chǎn)品交易結(jié)構(gòu)做實質(zhì)性分析。
比如，對于結(jié)構(gòu)二中，如果融資人直接通過銀行間交易商協(xié)會發(fā)行ABN，則此時利息就應(yīng)該由直接投資ABN的投資人繳納。但是，如果我們在ABN中引入信托結(jié)構(gòu)，發(fā)行信托型ABN，此時在融資人和投資人之間就嵌入了一個信托計劃結(jié)構(gòu)，比如以上海世茂國際廣場有限責(zé)任公司2017年度第一期資產(chǎn)支持票據(jù)(以下簡稱世茂國際ABN)為例，這種交易結(jié)構(gòu)下：
此時，ABN前面嵌入了一個財產(chǎn)權(quán)信托和信托受益權(quán)轉(zhuǎn)讓。按照財稅〔2017〕56號文，財產(chǎn)權(quán)信托也屬于列舉的資管產(chǎn)品，那這種信托型ABN如何繳納增值稅，是在信托層面繳納，還是在購買ABN的投資人那繳納，還是大家都死摳字眼，每個環(huán)節(jié)都繳納。
同樣，在交易所ABS產(chǎn)品中，我們也有雙SPV結(jié)構(gòu)的ABS，此時，增值稅究竟在哪個環(huán)節(jié)繳納呢？這里都需要結(jié)合產(chǎn)品交易結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)，具體分析業(yè)務(wù)合同關(guān)系，不是說簡單的看這邊說你是資管你要交，那邊說你把ABS優(yōu)先級看成債券那你也要交。這個我們后面會再專題分析。
財稅〔2016〕140號文對于“非保本”不繳納增值稅就看合同本身的規(guī)定，他的價值就在于要避免資管融資結(jié)構(gòu)中的增值稅重復(fù)征稅問題。所以，資管計劃的增值稅一定要結(jié)合交易機(jī)構(gòu)來看，不能僅僅死摳字眼。同樣的產(chǎn)品（比如ABN），發(fā)行結(jié)構(gòu)不一樣（直接發(fā)行ABN和發(fā)行信托型ABN），增值稅的界定也會產(chǎn)生差異，如果你死摳字眼就產(chǎn)生重復(fù)征稅問題。
另外，有人擔(dān)心這種問題，這里不可能存在稅率差嗎？因為如果投資人直接交很多是6%的增值稅稅率，但資管計劃交3%后投資人不就存在稅率差嗎？這個我們認(rèn)為不應(yīng)該成為重復(fù)征稅的理由。第一，本身56號文規(guī)定資管增值稅簡易計稅3%就是國家給的一個優(yōu)惠，納稅人享受完全合法；第二，現(xiàn)實中沒有納稅人為了可以享受三個點(diǎn)的增值稅稅負(fù)差去做資管結(jié)構(gòu)避稅，因為相對于直接發(fā)行，通過資管通道發(fā)行會產(chǎn)生額外的通道成本，這個成本可能比節(jié)約的增值稅要多，沒有人刻意去避稅的，通過資管通道做都是有合理商業(yè)目的。
最后，我們還要看到不同融資結(jié)構(gòu)安排下，企業(yè)所得稅扣除憑證的取得也不一樣。根據(jù)《企業(yè)所得稅稅前扣除憑證管理辦法》（國家稅務(wù)總局2018年28號公告）的規(guī)定以及總局劉寶柱副司長三季度政策答疑的口徑，由于借款行為屬于增值稅應(yīng)稅行為，因此企業(yè)所得稅中利息支出必須要取得發(fā)票。但是，這里就有特殊情況需要額外規(guī)定，在第一種融資結(jié)構(gòu)（直接發(fā)行債券）以及第二種融資結(jié)構(gòu)（通過其他交易場所發(fā)行各種債權(quán)投資計劃）中，投資人眾多，且交易有頻繁轉(zhuǎn)讓，融資人支付利息是沒法取得發(fā)票的。因此，在融資人直接發(fā)行債券和其他債權(quán)投資計劃中，融資人只能憑中債登或其他交易所（托管銀行）的利息支付清單來在企業(yè)所得稅前扣除利息，這個總局后期是要明確的。但是，對于第三種結(jié)構(gòu)，即融資人通過資管計劃發(fā)行產(chǎn)品融資，由于利息是在資管計劃層面由管理人統(tǒng)一繳納了增值稅。因此，這種融資結(jié)構(gòu)，資管計劃管理人可以統(tǒng)一給融資人開具利息發(fā)票來實現(xiàn)企業(yè)所得稅稅前扣除。
